Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-299 (Devralma) Karar Sayısı : 11-61/1580 -565 Karar Tarihi : 14.12.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Musta fa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Osman Tan ÇATALCALI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - LBO France GESTION - Lur Berri Holding SAS 20 Temsilcileri: Av.Gönenç GÜR
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-299 (Devralma) Karar Sayısı : 11-61/1580 -565 Karar Tarihi : 14.12.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Musta fa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Osman Tan ÇATALCALI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - LBO France GESTION - Lur Berri Holding SAS 20 Temsilcileri: Av.Gönenç GÜRKAYNAK, Av. K. Korhan YILDIRIM, Av. Ceren ÖZKANLI Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul D. DOSYA KONUSU: 1- Lur Berri Holding SAS nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve Financiere de Kiel in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf. unvanlı şirketin kontrolünü devralması ; 2- Lur Berri Holding SAS nin LBO France GESTION ile birlikte, Alfesca grup 30 şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel in ortak kontrolünü devralması. İşlemlerine izin verilm esi talebi. E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 25.11.2011 tarih ve 8072 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun(4054 sayılı Kanun) un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınma sı Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 12.12.2011 tarih ve 2011 -3-299/Öİ -11-347.OTÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 40 13.12.2011 tarih ve REK.0.1 7.00.00 -120.01.05 /469 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11 - 61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; Lur Berri Holding SAS nin Alfesca hf. nin grup şirketlerinin kontrolünü devralması işleminin 2010/4 sayılı Tebliğ de yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle izne tabi olmakla birlikte, işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle, işlemin Rekabet Kurulunun iznine tabi olmadığı, 11-61/1580 -565 2 Lur Berri Holding SAS ve LBO France GESTION şirketleri tarafından Financiere 50 de Kiel şirketinin kontrolünün ortaklaşa devralınması işleminin ise 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında ortak girişim kurulmasına yönelik bir işlem olduğu ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, Bununla birlikte, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadı ğı; dolayısıyla işleme izin verilmesinin uygun olacağı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 60 G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1.Taraflar İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir. Tablo 1 - İlgili Teşebbüsler İlgili Teşebbüs ler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alanları LBO France GESTION Devralan Fransız kanunlarına göre basit bir anonim şirket şeklinde kurulmuş olan teşebbüs, kalifiye yatırımcılar için borsa dışı menkul kıymet piyasalarında ve emlak piyasasında çeşitli risk yatır ım fonları yönetmektedir. Lur Berri Holding SAS Devralan 5.080 üyeli Tarım Kooperatifi olan teşebbüs dana, koyun, domuz ve kaz besiciliği, kesme ve işleme, hayvan yemi, hobi ürünleri, bahçecilik ürünleri ile kuş ve kuş besiciliği alanlarında faaliyet gös termektedir. Alfesca hf. Devredilen Somon, alabalık, füme ringa balığı, kaz ciğeri ve ördek ürünleri, blini (bir çeşit havyar), diğer balıklar, karides, dondurulmuş gıda ve perakende zincir mağazalarının özel markaları için dondurulmuş gıda ürünlerini sah ip olduğu şirketler vasıtasıyla üreten ve dağıtan holding niteliğinde bir teşebbüstür. Financiere de Kiel Devredilen Alfesca grubu içinde yer alan teşebbüsün ana uzmanlık alanı Şölen Yemekleri nin üretimi ve dağıtımıdır. Tablo 2 - Ciro Bilgileri1 70 İşlem Tarafları Dünya Cirosu (TL) Türkiye Cirosu (TL) LBO France GESTION Ticari sır Ticari sır Lur Berri Holding SAS Ticari sır Ticari sır Alfesca hf. Ticari sır Ticari sır Financiere de Kiel Ticari sır Ticari sır Kaynak: Bildirim Formu G.2. Etkilenen Pazar Başvuru konusu devralma işlemlerinde etkilenen pazar bulunmamaktadır. 1 T.C. Merkez Bankası 20 10 yılı ortalama döviz kuru (1 avro = 1,989 TL) ile TL ye dönüştürülerek sunulmuştur. 11-61/1580 -565 3 G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 80 Devralma işleminin konusu ; Lur Berri Holding SAS (Lur Berri) nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan Alfesca h f. (Alfesca) unvanlı şirketin kontrolünü devralması ve sonrasında LBO France GESTION (LBOF) ile birlikte, Alfesca grup şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel (FDK) nın ortak kontrolünü devralmasıdır. Diğer bir deyişle bu işlemdeki asıl devra lma FDK ya ilişkin olup, Lur Berri Alfesca grup şirketlerini FDK yı LBOF ile ortaklaşa yönetmek için devralmaktadır. Alfesca grup şirketlerinin hisseleri Lur Berri (%...), Olafur Olafsson (%...) ve Alfesca yönetiminin (%...) elinde dir. Olafur Olafsson, toplam % ... oranındaki hissesinin 90 %... ünü doğrudan, % ... unu Kjalar Invest şirketi aracılığıyla ve % ... ini de Kjalar Invest in ana şirketi olan Alta Food Holding şirketi aracılığıyla elinde bulundurmaktadır. FDK ise Alfesca tarafından kontrol edilmekted ir. İşlemin birinci aşamasında Lur Berri, halihazırda hisselerinin % ... ine sahip olduğu Alfesca şirketinin hisselerinin tamamını devralacaktır. Dolayısıyla bu aşamayla, Alfesca grup şirketleri tarafından kontrol edilen FDK hisseleri (ve buna bağlı olarak Alfesca Grubunu oluşturan şirketlerin hisseleri) de dolaylı olarak Lur Berri ye geçmiş olacaktır. 100 İkinci aşamada ise, LBOF de FDK nın hisselerinin % ... ünü veto haklarıyla birlikte devralacaktır. Dolayısıyla bu ikinci aşamada, Alfesca nın kontrolü altı nda olan FDK, LBOF ve Lur Berri nin ortak kontrolü altına girmiş olacaktır. Sonuç olarak Lur Berri, devralma işlemi sonucunda Alfesca yı devralacak, FDK ise Lur Berry ve LBOF şirketlerinin ortak kontrolüne girecektir. FDK nın işlem öncesi ve sonrasındaki o rtaklık yapısına Tablo 3 te yer verilmektedir. Tablo 3: FDK nın Ortaklık Yapısı İşlem Öncesi İşlem Sonrası Hissedar Unvanı Hisse Payı (%) Hissedar Unvanı Hisse Payı (%) Alfesca 100 Lur Berri LBOF Alfesca Yönetimi TOPLAM 100 TOPLAM 100 Kaynak: Bildirim Formu ve Ekleri 110 Alfesca, asıl pazarı olan Fransa daki iştirakleri vasıtasıyla somon, alabalık, füme ringa balığı, kaz ciğeri ve ördek ürünleri, blini (bir çeşit havyar), diğer balıklar, karides, dondurulmuş gıda ve perakende zincir mağazalarının özel markaları için dondurulmuş gıda ürünlerini üreten bir şirkettir. Alfesca nın kontro lünde olan FDK nın faaliyet konusu ise şölen yemeği olarak adlandırılabilecek ürünlerin üretimi ve dağıtımıdır. Lur Berri, et ürünleri, hayvan yemleri, bahçecilik ve hobi ürünleri, kuş ve kuş besiciliği gibi ürünler üreten ve 5.080 ortağı bulunan bir tar ım kooperatifidir. LBOF ise farklı ekonomik sektörlerdeki küçük ve orta ölçekli şirketlere yatırım yapan bir kuruluştur. 120 11-61/1580 -565 4 Alfesca ve FDK nın Türkiye de herhangi bir faaliyeti yoktu r. Lur Berri şirketinin ise sadece et kesim ve işleme faaliyetinde bulunan iki iştiraki (Poujol Est ve Arcadie Sud Ouest) vasıtasıyla Türkiye ye dolaylı olarak satışı bulunmaktadır. LBOF nin Türkiye den elde ettiği gelir ise, sekiz adet iştirakinin2 Türkiye ye yaptığı satışlardan kaynaklanmaktadır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 7.1.b . maddesinde İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması zorun ludur ve aynı T ebliğ in 7.2. maddesinde ise Ortak 130 girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez ifadeleri yer almakta dır. Bu çerçevede Lur Berri nin Alfesca Holding in tamamını devralması işlemi ; tarafların dünya ve Türkiye cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7.1.b. maddesinde yer alan eşikleri geçmesi nedeniyle 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında olmakla birlikte, etkilene n pazar bulunma dığından işlem, Kurul un iznine tabi değildir. Diğer yandan başvuruya konu devralma işleminin asıl konusu FDK şirketinin LBOF 140 ve Lur Berri şirketlerinin ortak kontrolüne geçmesidir. Söz konusu işlem , 2010/4 sayılı Tebliğ in 7.1.b. maddesind e yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle Kurul un iznine tabidir. Ayrıca, 2010/4 sayılı Tebliğ in 7.13.3. maddesinde Teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerin e getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanunun 4 üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir hükmü yer almaktadır . Bu noktada öncelikle değerlendirilmesi gereken taraflar arasında bir ortak girişim kurulup kurulmadığıdır. Ortak giri şimin tanımlandığı 2010/4 sayılı Tebliğ in 5.3. maddesine göre ; bir ortak 150 girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olara k ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir. Taraflar arasında imzalanan sözleşme incelendiğinde, her ne kadar LBOF, FDK nın hisselerinin sadece % ...ünü devralıyorsa da, kendisine tanınan veto hakları sayesinde FDK nın kont rolünü Lur Berri ile paylaşacağı dosya mevcudundan anlaşılmaktadır . Özellikle LBOF nin veto haklarını düzenleyen anlaşma maddesi incelendiğinde, FDK nın Lur Berri nin LBOF nin onayı olmaksızın FDK yı kendi başına 160 yönetemeyeceği görül mektedir . Bu kapsamda F DK nın devralma işlemi sonrasında LBOF nin ve Lur Berri nin ortak kontrolüne geçeceği kanaatine varılmıştır . Diğer yandan FDK halihazırda, şölen yemeği olarak adlandırılan besin pazarında sürekli olarak faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Devralma işlem i sonrasında da, tüm faaliyetlerini sürdürmeye yetkili bir yönetime ve finansal kaynaklara, işgücü ve malvarlığına sahip olmaya devam edecektir. Bu hususlar dikkate alındığında, 2 Söz konusu şirketler CMR Group, Exxelia Group, Flash Groupe Europe, Averys Groupe SA, Gravotech Mar king SAS, Tiama Corporation, Wheelabrator Allevard, Temex Ceramics ve Rocamat Pierre Naturelle, Société en Nom Collectif şirketleridir. 11-61/1580 -565 5 FDK nın, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine g etirme koşulunu da karşıladığı kanaatine varılmıştır . 170 Yukarıda sunulan değerlendirmeler ışığında, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında birleşme veya devralma niteliğini taşıyan bir ortak girişim olduğu sonucuna ulaşılmıştı r. FDK yı ortaklaşa yönetecek olan Lur Berri ve LBOF nin, FDK nın faaliyet konusu olan şölen yemekleri sektöründe herhangi bir faaliyeti nin olmaması nedeniyle işlem sonrasında pazarda herhangi bir yoğunlaşma artışının oluşmayacağı ve işlemin devralma işl emine taraf olan teşebbüslerin rekabetçi davranışlarının koordinasyonuna yol aç mayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ 180 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1- Lur Berri Holding SAS nin Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve Financiere de Kiel in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf. unvanlı şirketin kontrolünü devralması işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olduğuna; ancak aynı Tebliğ in 7. maddesi nin ikinci fıkrası uyarınca işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle izne tabi olmadığı na, 190 2- Lur Berri Holding SAS nin LBO France GEST ION ile birlikte, Alfesca grup şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel in ortak kontrolünü devralması işleminin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde beli rtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 200