Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -1-89 (Devralma) Karar Sayısı : 05-53/807 -218 Karar Tarihi : 1.9.2005 10 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER: M. Ömür PAŞAOĞLU, M. Selim ÜNAL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Aster 2 S.A. 20 Temsilc ileri: Av Nilüfer ÇAKMAK LI ve Av. Ayşe AKTAN Eski Büyükdere Cad. No: 22 Park Plaza Kat: 11
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -1-89 (Devralma) Karar Sayısı : 05-53/807 -218 Karar Tarihi : 1.9.2005 10 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER: M. Ömür PAŞAOĞLU, M. Selim ÜNAL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Aster 2 S.A. 20 Temsilc ileri: Av Nilüfer ÇAKMAK LI ve Av. Ayşe AKTAN Eski Büyükdere Cad. No: 22 Park Plaza Kat: 11 Maslak 34398 İstanbul D. TARAFLAR : - Aster 2 S.A. 5, Place de Th éatre L -2613 LÜKSEMBURG - Flint Ink Corporation Hissedarları 4600 Arrowhead Drive Ann Arbor, Mich igan, 48105 ABD 30 E. DOSYA KONUSU: Aster 2 S.A. nın belirli iştirakleri aracılığıyla Flint Ink Corporation ı devralması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.8.2005 tarih ve 5563 sayı ile giren ve eksiklikleri en s on 18.8.2005 tarih, 5829 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarı nca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 22.8.2005 tarih, 2005 -1-89/Öİ -05-MÖP sayılı Devralma 40 Ön İnceleme Raporu, 25.8.2005 tarih, REK.0.05.00.00 -120/179 sayılı Başkanlık önergesi ile 05-53 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. R APORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Aster 2 S.A. nın belirli iştirakleri aracılığıyla Flint Ink Corporation ı devralması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, ancak söz konusu devralmanın 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hak im durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte bulunmadığı, bu nedenle söz konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir . 50 05-01/3-3 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Baskı mürekkepleri, baskı plakaları ve pigmentler alanında uluslararası faaliyet göstermekte olan Xsys US Inc. (Xsys), CVC tarafından, 2004 yılında BASF Inks ile ANI Printing Inks BV nin devralınması sonra sında bu iki şirketin tek bir çatı altında toplanması amacıyla kurulmuştur. Bildirimde bulunan ve Xsys in dolaylı 60 sahibi olan Aster 2 S.A. nın (Aster 2) çoğunluk hissedarı ise Aster 1 S.A. olup, Aster 1 S.A. nın da büyük hissedarı, CVC General Partners tar afından idare edilen bir fon olan CVC European Equity Partners III L.P dir. CVC Grubu nun, Türkiye de baskı plakaları veya mürekkepleri alanında gelir elde eden Xsys dışında başka bir şirketi bulunmamaktadır. Xsys, Türkiye de, iştiraki olan ANI Mürekkepler i Sanayi ve Ticaret A.Ş. aracılığıyla faaliyet göstermekte, Türkiye deki gelirlerini baskı plakaları ve baskı mürekkepleri alanlarında ithalat yoluyla elde etmektedir. Flint Ink Corporation (Flint), genel olarak yayın, paketleme ticareti, UV/EB nin 70 baskı mürekkepleri ve kaplamalarının üretimi ve dağıtımı ile dijital baskı alanında uluslarası faaliyet gösteren ve dünya çapında iştirakleri bulunan bir özel şahıs şirketidir. Flint, nihai olarak Flint ailesi üyelerine aittir. Merkezi ABD de bulunan şirketin A vrupa faaliyetleri, Almanya da olan ve Flint in çoğunluk hissedarı bulunduğu Flint -Schmidt GmbH & Co.KG. tarafından idare edilmektedir. Flint in Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamakta, tüm gelirlerini baskı mürekkepleri alanında gerçekleştirdiği ith alat yoluyla temin etmektedir. Diğer yandan, 2005 yılında pigmentler pazarında Türkiye de 108.000 YTL ciro ve %5 in altında bir pazar payı bulunmaktadır. 80 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Devreden taraf Flint, Türkiye de, baskı mürekkepleri pa zarında yaptığı ithalat yoluyla faaliyet göstermektedir. Aster 2 Grubu nun Türkiye deki faaliyet alanları ise baskı mürekkepleri ve baskı plakaları pazarıdır. Dolayısıyla bildirim konusu işlemde, tarafların Türkiye deki faaliyetleri bakımından sadece baskı mürekkepleri pazarında bir kesişme bulunmaktadır. 90 Kurul CVC ile Basf1 ve CVC ile ANI arasındaki birleşme -devralmaya ilişkin kararlarında2 baskı mürekkepleri pazarını ayrıntılı bir biçimde tanımlamış, söz konusu dosyalar özelinde sonucu değiştirmeyecek ol ması bakımından ilgili ürün pazarının genel olarak tüm baskı mürekkepleri veya daha dar alt pazarlar şeklinde belirlenmesinin bir önemi olmadığı sonucuna ulaşmıştır. Mevcut dosya özelinde de pazarın dar veya geniş tanımlanmasının sonuca ilişkin yapılacak değerlendirmeleri etkilemeyeceği, ancak bildirim konusu işlemin izne tabi olup olmaması bakımından pazar tanımının önemli olabileceği belirtilmelidir. Kurul 1 9.2.2004 tarih ve 04 -78/1111 -272 sayılı Karar. 2 9.2.200 4 tarih ve 04 -78/1112 -279 sayılı Karar. 05-01/3-3 3 anılan CVC/BASF kararında, baskı mürekkeplerinin kullanım alanlarına göre tanımlanabilecek muhtemel alt pazarları bel irlemiştir. Bu karar da dikkate 100 alınarak, mevcut dosya özelinde ilgili ürün pazarları, - Mecmua -ofset, - Tabaka -ofset, - Ultraviole kurumalı özel mürekkep ve - Sıvı ambalaj olarak tespit edilmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Ürünlerin dağıtımı ve satış ı ülke genelinde yapıldığından, ilgili coğrafi pazar 110 Türkiye Cumhuriyeti Sınırları dahili olarak tespit edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bildirime konu işlemde, Xsys grubunun sahibi olan Aster 2, çeşitl i iştirakleri aracılığıyla, ABD kanunları uyarınca kurulmuş olan Flint in ve belirli iştiraklerinin münferit kontrolünü devralmayı hedeflemektedir. Bunun için de, 15 Temmuz 2005 tarihinde Flint ve Xsys in hissedarları bir Hisse Satın Alım Sözleşmesi 120 imza lamışlardır. Bildirime konu devir işlemi neticesinde Flint, Xsys in bir parçası haline gelecek ve dolayısıyla Aster 2, Flint in dolaylı sahibi olacaktır. H.3.2. Hukuksal Değerlendirme Flint in Aster 2 tarafından devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebl iğ in 2. maddesi anlamında kontrol değişikliğine yol açan bir devralma olduğu görülmektedir. Tarafların tüm baskı mürekkepleri pazarı ve ilgili ürün pazarları bakımından 2004 130 yılına ait ayrı ayrı ve toplam ciro ve pazar payı bilgilerine aşağıdaki tabloda yer verilmektedir: Tablo 1 - Tarafların 2004 yılı ciro ve pazar payı bilgileri FLİNT XSYS (ASTER2) Toplam Pazar Değeri (Bin YTL) Ciro (Bin YTL) Pazar Payı (%) Ciro (Bin YTL) Pazar Payı (%) Tarafların Toplam Pazar Payı Tüm Baskı Mürekkepleri 196.200 5.095,8 2,60 12.594,6 6,30 8,90 Mecmua -Ofset 54.000 1.555,2 2,90 271,8 0,50 3,40 Tabaka -Ofset 18.000 1.945,8 10,80 3.456 19,20 30,00 UV-Kuruyan 7.200 5,4 0,075 2.386,8 33,00 33,07 Sıvı Ambalaj 117.000 1.198,8 1,00 6.345 5,40 6,40 Tablodan da görü leceği üzere, tabaka -ofset ve ultraviyole kuruyan özel mürekkep pazarlarında tarafların toplam pazar payları 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesindeki pazar payı eşiğini aşmaktadır. Bu çerçevede, bildirim konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ bakımından izne ta bi bir devralma işlemidir. 140 05-01/3-3 4 Bildirim konusu işlem neticesinde tüm baskı mürekkepleri pazarında tarafların toplam pazar paylarının sadece %8,9 olacağı tablodan görülmektedir. Ultraviyole kuruyan özel mürekkep pazarında ise oluşacak %33,075 lik pazar payına devredilen taraf olan Flint in katkısı %0,075 ten ibarettir. Yine mecmua -ofset ve sıvı ambalaj pazarlarında gerçekleşecek toplam pazar payları oldukça düşük seviyededir. Tabaka -ofset pazarındaki %30 luk pazar payının da mürekkep sektöründeki rekabet, ithal at olanakları ve Sun Chemical, DYO gibi önde gelen rakiplerin varlığı dikkate alındığında, söz konusu pazarda hakim durum yaratma tehlikesinin bulunmadığı açıktır. Bu sebeplerle, söz konusu devralmanın herhangi 150 bir ilgili ürün pazarında hakim durum yaratan veya hakim durumu güçlendiren bir nitelik arz etmediği sonucuna ulaşılmıştır. H.3.3. Rekabet Etme Yasağının Değerlendirilmesi Taraflar arasındaki hisse senedi satın alım sözleşmesinin Non -Competition; Non-Solicitation başlıklı 6.10. maddesinde, devred en taraf olan Flint Grubu na ve bağlı şirketlerine devrin konusu ile ilgili faaliyet alanlarına yönelik olarak sözleşmenin kapanış tarihinden itibaren 3 sene süreyle bir rekabet yasağı getirilmekte, aynı maddede bu rekabet yasağının istisnaları sıralanmakt adır. Yine 160 maddenin devamında; söz konusu rekabet yasağının sözleşmenin özünü oluşturduğu, diğer bir deyişle devrin ayrılmaz bir parçası olduğu belirtilmektedir. Anılan işlemin global bir devir işlemi olduğu ve müşteri devrini de kapsadığı göz önüne alındı ğında, maddede öngörülen rekabet yasağının süresi ve kapsamı yönünden makul olduğu ve bir yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 170 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak söz konusu devralmanın 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren v e bunun sonucunda ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte bulunmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.