Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-175 (Devralma) Karar Sayısı : 06-67/910-264 Karar Tarihi : 28.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN B. RAPORTÖRLER : Süleyman CENGİZ, Hale SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - BankMed sal - Arab Bank plc. Temsilcisi: Av. Begüm DURUKAN ÖZAYDIN 20 İnön ü Cd. Ongan Apt. No:53 K:4 34437 Gümüşsuyu/İsta
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-175 (Devralma) Karar Sayısı : 06-67/910-264 Karar Tarihi : 28.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN B. RAPORTÖRLER : Süleyman CENGİZ, Hale SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - BankMed sal - Arab Bank plc. Temsilcisi: Av. Begüm DURUKAN ÖZAYDIN 20 İnön ü Cd. Ongan Apt. No:53 K:4 34437 Gümüşsuyu/İstanbul D. TARAFLAR : - Arab Bank plc. Arab Bank Building, Zeid Bin Shaker Str. Shmeisani, Amman, ÜRDÜN - BankMed sal 482 Clemencea u Str. P.O. Box 11 -348 Beyrut, LÜBNAN - Mehmet Nazif GÜNAL Uğur Mumcu Cd. No:88 GOP/Ankara 30 E. DOSYA KONUSU: MNG Bank A.Ş. (MNG Bank ) nin %41 oranındaki hissesinin BankMed sal (BankMed) tarafından,%50 oranındaki hissesinin de Arab Bank p lc. (Arab Bank) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.9.2006 tarih, 5919 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Ku rulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 40 19.9.2006 tarih, 2006 -4-175/Öİ-06-SC sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 22.9.2006 tarih, REK.0.08.00.00 -120/255 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-67 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 06-67/910 -264 2 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmayacağı, 50 - Bildirime ilişkin Hisse Alım Anlaşması nın 15.1. maddesinde yer alan 5 yıllık rekabet yasağının 3 yıl ile sınır landırılması halinde, makul bir yan sınırlama sayılarak bildirime konu işleme izin verilmesinin yerinde olacağı, görüş leri ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 60 MNG Bank ın faaliyet alanı dikkate alın arak, ilgili ürün pazarı bankacılık hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Devr e konu teşebbüsün faaliyetlerinin Türkiye geneline yönelik olması ve söz konusu mal ve hizmetlerin pazar şartlarının homojen olması nedenleriyl e ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70 H.2.1. MNG Bank A.Ş. Hisselerinin Devralınması İşlemine İlişkin Değerlendirme Bildirimin konusu; MNG Bank ın sermayesinin %50 sini temsil eden hisselerin Arab Bank, %41 ini temsil eden hisselerin de BankMed tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir . Bankacılık sektörünü düzenleyen 5411 sayılı Bankacılık Kanunu nun Birleşme, bölünme ve hisse değişimi b aşlıklı 19. maddesi kapsamında yapılan değerlendirme sonucunda; Türkiye'de faaliyette bulunan bankalardan birinin; diğer bir veya birkaç banka veya finansal kuruluş ile birleşmesi veya bütün aktif ve pasifi ile diğer hak ve yükümlülüklerini Türkiye'de faa liyette bulunan diğer bir 80 bankaya devretmesi, bütün aktif ve pasifleri ile diğer hak ve yükümlülüklerini devir alması veya bölünmesi ya da hisse değişimi Kurulun iznine bağlıdır Bankaların bu Kanun hükümlerine göre birleşme, bölünme ve devirlerinde 6762 sa yılı Türk Ticaret Kanunu ile devir veya birleşmeye konu bankaların toplam aktiflerinin 06-67/910 -264 3 sektör içindeki paylarının yüzde yirmiyi geçmemesi kaydıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun 7, 10 ve 11 inci maddeleri hükümleri uygulanmaz. şeklindeki madde hükmünün Türkiye de faaliyette bulunan bankalar arasındaki birleşme ve devir işlemlerine ilişkin olması nedeniyle, işlemin devralan tarafında bir Ürdün ve bir Lübnan bankasının yer aldığı bildirime konu işleme uygulanamayacağı kanaatine varılmıştır. 90 Dosya konusu işlem öncesi MNG Bank ın %99,72 oranındaki hissesi Mehmet Nazif GÜNAL a ait olup, işlem sonucunda Arab Bank %50, BankMed %41, Mehmet Nazif GÜNAL %8,72 ve diğer hissedarlar %0,28 oranında hisseyi ellerinde bulunduracaklardır. Buna göre şirket in kontrolünde değişiklik olacaktır. Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi nin (b) bendinde yer alan , herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık payla rının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi hükmü çerçevesinde bir hisse devri işlemi olduğu anlaşılmıştır. 100 Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. MNG Bank ın 2005 yılı cir osu yaklaşık ( ) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. 110 Bununla birlikte, devralanlar Arab Bank ve BankMed in ilgili pazarda faaliyetlerinin bulunmaması nedeniyle, d evir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabe t Yasağının Değerlendirilmesi Bildirim konusu işlemin düzenlendiği , Arab bank ve BankMed ile Mehmet Nazif GÜNAL arasında akdedilen 27 .6.2006 tarihli Hisse Alım -Satım Sözleşmesi nin 120 Rekabet Etmeme başlıklı 15.1. maddesi aşağıdaki gibidir: 15.1 Rekabet Etmeme . Satıcı, kendisinin ve MNG Holding A.Ş. nin, MNG grubuna ait şirketlerin ya da alakalı taraflardan herhangi birinin, Kapanışı izleyen 5(beş) yıl boyunca, doğrudan ya da dolaylı olarak, Türkiye de bankacılık 06-67/910 -264 4 faaliyetleriyle iştigal etmemesini ya da ilgilenmemesini ya da bu faaliyetlere katılmamasını sağlayacaktır Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararla nılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların 130 devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın ka rşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları ve sadece tarafla r bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen 140 rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı belirlenmiştir. Buna karşılık süre açısından bakıldığında; rekabet e tmeme yükümlülüğünün beş yıllık bir süre için getirildiği görülmektedir. İşlem sonucunda oluşacak hissedarlık yapısı incelendiğinde satıcının, işleme konusu teşebbüste toplam %9 luk bir pay ile temsil edileceği, kontrolün tamamen devralanlara geçtiği görü lmektedir. Ayrıca bildirim formunda ve eklerinde satıcının yönetim kurulunda ya da stratejik bilgilere ulaşma imk anı verecek başka görevlerde bulunacağını düşündürecek bir düzenlemeye rastlanmamıştır. Bankacılık sektöründe, portföy devri önem taşımakla bir likte (devralma işlemlerinde rekabet yasakları ile alıcılara getirilen koruma, alıcının müşteri 150 bağımlılığını kazanabilmesi ve özellikle know -how ve müşteri portföyü devrinin söz konusu olduğu durumlarda bu devirden tam olarak yararlanabilmesi için satıcın ın rekabetçi davranışlarından korunması ihtiyacından doğmaktadır.) , devredilen portföyde yer alan müşterilerle ilişki kurulması ve geliştirilmesi için üç yıllık bir koruma döneminin yeterli olacağı kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve inc elenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet 160 Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kaps amında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 06-67/910 -264 5 2. Hisse A lım-Satım Sözleşmesi nin 15.1. maddesinde yer alan 5 yıl süreli rekabet yasağının 3 yılla sınırlandırılması yönünde değişiklik yapılması şartıyla , bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.