Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-69 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -25/715 -201 Karar Tarihi : 09.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Metin TOPRAK(İkinci Başkan) Üyel er : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Neyzar ÜNÜBOL , Ebru İNCE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Ares Life Sciences L.P. Temsilcisi: Av. Gönenç G ÜRKAYNAK Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Ma
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-69 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -25/715 -201 Karar Tarihi : 09.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Metin TOPRAK(İkinci Başkan) Üyel er : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Neyzar ÜNÜBOL , Ebru İNCE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Ares Life Sciences L.P. Temsilcisi: Av. Gönenç G ÜRKAYNAK Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mahallesi, Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Euromedic International BV üzerinde Ares Life Science L.P. ve Montagu III Fund L.P. nin ortak kontrolünün tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELER İ: Kurum kayıtlarına 17.04.2012 tarih ve 3382 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 27.04.2012 tarih ve 2012 -3-69/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirim e konu işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir. Tablo 1 - İlgili Teşebbüsler İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün konumu Faaliyet Alanları Ares Life Sciences L.P. (Ares) Devralan İsveç kökenli Bertarelli ailesinin kontrolünde, özellikle yaşam bilimleri ve diğer sağlık hizmetlerine ilişkin şirketlerde yatırımları bulunan bir yatırım ortaklığıdır. Montagu III Fund (Montagu III) Devralan Montagu Private Equity L.L.P. kapsamında yönetilen bir fondur. Euromedic International B.V. (Euromedic ) Devre konu İştiraki olduğu şirketler vasıtasıyla tanısal görüntüleme, laboratuar tanısı ve kanser tedavisi hizmetleri ile özel poliklinik işletmeciliği alanlarında faaliyet göstermektedir. (5) Dosya kapsamında devre konu Euromedic üzerinde Merill Lynch Global Private Equity (Merrıll Lynch) bünyesinde yer alan 2008 Merrill Lynch Merchant Banking Fund L.P. ve ML Cayman Positions Ltd. ile birlikte ortak kontrolü bulunan Ares in yatırımları ile devre konu 12-25/715 -201 2 / 4 teşebbüs arasında herhangi bir yatay örtüşme bulunmamaktadır. Ares in kontrol hakkına sahip olmadığı %40 oranında azınlık hissesi bulunan ve devre konu teşebbüs ile dikey anlamda ilişk ili olabilecek tek şirket ise tıbbi tanı ve teşhis sistemleri üreticisi olan Esaote S.p.A. (Esaote) dir. Esaote, tanısal ultrason görüntüleme sistemleri, özel manyetik rezonans görüntüleme (MRI) ve elektrokardiyogram (ECG) ve ilgili cihazların üretimi ve satışı alanlarında faaliyet tedir. (6) Ares in kontrol hakkına sahip olduğu diğer yatırımı ise Stallergenes S.A. ( Stallergenes ) olup, ciddi solunum alerjilerinin alerjen immünoterapisi ve tedavisinde uzmanlaşmış biyoeczacılık şirketidir. Ares in kontrol hakkına sahip olmadığı azınlık hissesi bulunan Esaote dışındaki yatırımlarını Broncus Technologies Inc. ( Broncus ) ve Santhera Pharmaceuticals Holding AG ( Santhera ) oluşturmaktadır. Broncus ; akciğer hastalıklarının teşhis ve tedavisinde faal bir medikal teknoloji şirketi dir. Santhera ise ciddi sinir -kas hastalıklarının tedavisi için küçük moleküllü ilaç ürünlerinin geliştirilmesi ve pazarlanmasında faald ir. Ares, Türkiye deki faaliyetlerini Stallergenes ve Euromedic aracılığıyla yürütmektedir . (7) Montagu III, Montagu Private Equity L.L.P. ( Montagu ) kapsamında yönetilen bir fondur. Montagu nun portföy şirketleri arasında üzerinde kontrol hakkı olduğu ve sağlık alanında faaliyeti olan tek şirket BSN Medical GmbH ( BSN Medıcal ) dir. BSN Medıcal, alçı malzemeleri, sabitlem e malzemeleri, ortopedik destek, kalça koruyucuları, paraj, lenfodemi, vasküler ve bant üretmekte olup, bu ürünler dosya mevcudunda yer alan bilgiler çerçevesinde Euromedic tarafından sunulan sağlık hizmetleriyle ilişkili değildir . (8) Montagu nun Euromedic de %11 ,3 oranında kontrol hakkı vermeyen hissesi mevcut olup, Montagu Türkiye deki cirosunu BSN Medıcal , ADB Airfield Solutions L.L.C (ADB) ve Hansen Protection A.S. ( Hansen ) şirketlerinden elde etmektedir. BSN Medıcal distribütörleri, ADB münhasır olmayan acentesi, Hansen ise herhangi bir iştiraki, distribütörü veya acentesi olmadan Türkiye de faaliyetlerini yürütmektedir . (9) Hollanda menşeli Euromedic , Türkiye nin de içinde bulunduğu 15 ülkede tamamına sahip olduğu 129 tıp merkezi ile radyolojik tanı, klinik laboratuar ve kanser tedavi (radyoterapi) hizmetleri sunmaktadır. Euromedic tarafından sunulan tanısal görüntüleme hizmetlerini; MRI, bilgisayarlı tomografi (CT), bilgisayarlı tomografiyle birlikte pozitron emisyon tomografi (PET/CT), anjiyografi, ultraso n, X -ray, mamografi, kemik dansitometrisi; laboratu var tanısı hizmetlerini; hematoloji, biyokimya, bağışıklık bilimi, mikro biyoloji ve moleküler biyoloji testleri oluşturmaktadır . (10) Euromedic in Türkiye deki iştirakleri ; 2011 yılında devraldığı tıp merkezi olan Unimed Sağlık Hizmetleri A.Ş. ( Unımed ), geniş bir ayakta tedavi hizmeti yelpazesi dahilinde tanısal görüntüleme, laboratu var ve radyoterapi hizmetleri sağlamakta olan Intermed Sağlık Hizmetleri A.Ş. ( Intermed ), Intermed ve Unımed e lab oratuvar hizmet leri sağlamakta olan Labomed Sağlık Hizmetleri A.Ş. ( Labomed ), Intermed için MR ve CT hizmetleri sağlamakta olan Intermar Sağlık Hizmetleri A.Ş. ( Intermar ), faaliyette olmayan Cormed Sağlık Hizmetleri A.Ş. ( Cormed ) ve anılan iştiraklerin genel merkezi konumundaki Euromedic Sağlık Hizmetleri ve Ticaret A.Ş. ( Euromedic Türkiye) dir . (11) Euromedic in işlem öncesi ve sonrası hissedarlık yapısı Tablo 2 de sunulmaktadır . 12-25/715 -201 3 / 4 Tablo 2- Euromedic Hissedarlık Yapısı Hissedar İşlem Öncesi Hissedarlık Yüzdesi (%) İşlem Sonrası Hissedarlık Yüzdesi (%) Merrıll Lynch 35,3 - Ares 27,3 27,3 Montagu 11,3 46,6* HVB Capital Partners AG 1,7 1,7 ING Bank NV 0,7 0,7 Euromedic Management 23,7 23,7 Toplam 100 100 *Montagu nun mevcut du rumda sahip olduğu %11,3; Start Holdco Sarl aracılığıyla gelen kontrol haklarına sahip %35,3 lik paydan oluşmaktadır. Tablo 3 - Ciro Bilgileri (2010 yılı) İşlem Tarafları Dünya Cirosu (TL) Türkiye Cirosu (TL) Euromedic ( ..) ( ..) Ares (Euromedic hariç) ( ..) ( ..) Montagu ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (12) Euromedic üzerinde Ares ve Merrıll Lynch in ortak kontrolü bulunmaktadır. Bildirim konusu işlem, Ares in oy hakkına sahip olmaksızın -sınırlı ortaklık - Montagu ile kurduğu New Start L.P. nin %70 oy sahipliği ve Montagu III ün %30 oy sahipliği temelinde kurulan Start Holdco Sarl ın Merrıll Lynch in Euromedic teki1 hisselerini devralmasından oluşmaktadır. Dolayısıyla Ares in New Start L.P. aracılığıyla Merrı ll Lynch in Euromedic teki %35,3 oranındaki hissesinin temsil ettiği sermayenin %24,71 ini devraldığı ifade edilebilecek olsa da bu sermaye ile bağlantılı oy hakları Montagu III tarafından kullanılacaktır. Bildirim konusu işlem sonrasında Euromedic , değişe n hissedarlık yapısı dâhilinde Ares ve Montagu tarafından ortak kontrol edilmeye başlanacak ve devralma işleminin Euromedic tam işlevsel ve bağımsız yapısı üzerinde etkisi bulunmayacaktır. Bildirime konu işlemi düzenleyen Hissedarlık Anlaşması uyarınca Montagu , Euromedic in yönetim kurulunda çoğunluğu sağlayacak sayıda temsilci atama hakkına, Ares ise iki temsilci atama hakkına sahip olacaktır. Euromedic in iş planı, yıllık bütçesi, sermaye harcamaları, işe ilişkin normal ve olağandışı anlaşmalarda ise Ares ve Montagu nun birlikte onayı aranacaktır . (13) Dosya konusu işlem ile Euromedic in hissedarlık yapısındaki değişim sonucunda şirket Ares ve Montagu nun ortak kontrolüne geçmektedir. İşlem şirket üzerinde ortak kontrolün devralınmasını düzenle diğinden , 2010 /4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi kapsamında devralma niteliğindedir . (14) Tarafların dünya ve Türkiye ciroları nın 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerin de öngörülen ciro eşiklerin i aştığı anlaşıldığından, bildirime konu işl em izne tabi dir. (15) İşlem taraflarının, yukarıda açıklandığı üzere, Euromedic ile aynı pazarda faaliyette olan herhangi bir şirkette yatırımları olmadığından, işlemde yatayda etkilenen pazar yoktu r. Euromedic ile dikey anlamda ilişkilendirilebilecek pazar da ise halihazırda Türkiye ye satışı olmayan tıbbi tanı sistemleri üreticisi Esaote bulun maktadır. Esaote nin üretimini yaptığı cihazlar potansiyel olarak Euromedic tarafından satın alınabilecek niteliktedir. Diğer taraftan, Ares in devre konu Euromedic üze rinde hâlihazırda ortak kontrolünün olduğu 1 İşlem, Ares ve Montagu ortaklığı Start Ho ldco Sarl ın Euromedic in ana şirketi olan Danube Bidco S.A. kapsamındaki tüm hisseleri ve tahvilleri devralması suretiyle gerçekleşmektedir. 12-25/715 -201 4 / 4 dikkate alındığında anılan dikey ilişkinin işlemden bağımsız var olduğu, işlem ile yeni bir ilişkinin yaratılmadığı görülmektedir. Bu açıklamalar çerçevesinde, Euromedic ve Esaote arasındaki ilişki temelinde dikey de etkilenen pazarın varlığı kabul edilse dahi bu ilişkinin rekabetçi endişeler bakımında inceleme gerektirecek nitelikte olmadığı kanaatine varılmıştır . (16) Euromedic , sahipliğindeki tıp merkezleri ve bu tıp merkezlerine hizmet sunan birimleri ile temel olar ak ayakta teşhis ve tedaviye yönelik sağlık hizmetleri sunmaktadır. Bu pazar bakımından bildirim formunda net bir büyüklük tahminine yer verilemediği belirtilmekte, Türkiye de Euromedic in sahip olduğu iki tıp merkezi şubeleri ile rekabet halinde olan binlerce poliklinik/tıp merkezinin olduğu, pazarda yer alan teşebbüslerin hiçbirinin Euromedic dâhil - ( ..) üzerinde pazar payına sahip olmadığının tahmin edildiği ifade edilmektedir. Öte yandan, 29.9.2011 tarih ve 11-50/1250 -440 sayılı Kurul Kararı nda; ayakt a teşhis ve tedaviye yönelik sağlık hizmetleri pazarı bakımından devlete ait sağlık kuruluşları nın %92 lik, Euromedic in de içinde bulunduğu özel sağlık kuruluşları nın ise %8 lik pazar payına sahip olduğu belirtilmiştir. İlgili pazarda Euromedic in pazar p ayının oldukça düşük seviyede olduğu anlaşıl dığından, hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi nin söz konusu olma yacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte h akim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir