2024/710245 İhale Kayıt Numaralı "İSKİ TESİS VE ARAZİLERİNDE ÇEVRE DÜZENLEME BAKIM, ONARIM VE PEYZAJ PROJELENDİRME İŞİ 2" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Bilge Can İnş. Nak. Tem. Taah. İş. Gıd. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İHALEYİ YAPAN İDARE: İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/710245 İhale Kayıt Numaralı İSKİ Tesis ve Arazilerinde Çevre Düzenleme Bakım, Onarım ve Peyzaj Projelendirme İşi 2 KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 17.07.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İSKİ Tesis ve Arazilerinde Çevre Düzenleme Bakım, Onarım ve Peyzaj Projelendirme İşi 2” ihalesine ilişkin olarak Bilge Can İnş. Nak. Tem. Taah. İş. Gıd. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.07.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.07.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.07.2024 tarih ve 153495 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.07.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/826 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuru konusu ihaleye ait iş kalemleri listesinde yer alan 494’üncü ve 855’inci iş kalemleri arasında yer alan iş kalemlerinin 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname uyarınca belediyelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapamayacağı hükmüne aykırı olarak düzenlendiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.3’üncü maddesinde mahalli idarelerin veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park, bahçe bakım onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizliği işleri ve bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işlerinin anılan Tebliğ’in 78.1.1’de yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet kabul edileceğinin ifade edildiği, bu kapsamda yapım işi olarak ihale edilen başvuru konusu ihalenin iptalinin gerektiği iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında; Mal: Satın alınan her türlü ihtiyaç maddeleri ile taşınır ve taşınmaz mal ve hakları, Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri, Yapım: Bina, karayolu, demiryolu, otoyol, havalimanı, rıhtım, liman, tersane, köprü, tünel, metro, viyadük, spor tesisi, alt yapı, boru iletim hattı, haberleşme ve enerji nakil hattı, baraj, enerji santrali, rafineri tesisi, sulama tesisi, toprak ıslahı, taşkın koruma ve dekapaj gibi her türlü inşaat işleri ve bu işlerle ilgili tesisat, imalat, ihzarat, nakliye, tamamlama, büyük onarım, restorasyon, çevre düzenlemesi, sondaj, yıkma, güçlendirme ve montaj işleri ile benzeri yapım işlerini, … ifade eder.” hükmü, Anılan Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez. …” hükmü, Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “ İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.” hükmü, Aynı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “…e) 1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz. 2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez. 3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir. …” hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ağaçlandırma, erozyon kontrolü ve fidan dikim işlerinin niteliği” başlıklı 64’üncü maddesinde “ 64.1. 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde, hizmet alımı ve yapım işleri tanımlanırken işler sayma yöntemiyle belirlenmiş ve sayılan yapım işlerine nitelik itibarıyla benzer olan işler de yapım işi kapsamında kabul edilmiştir. Bu çerçevede, yapım işleri arasında ismen sayılmayan bir işin yapım işi olarak kabul edilebilmesi için, bu işin yapılma tekniğinin ismen sayılan işlere benzerliği yanında, uygulama projesini ya da kesin projeyi de kapsayan teknik şartnameye dayanması, yapım müteahhidinin deneyiminin arandığı ve onun uzmanlık alanına giren işlerden olması, vasıfsız işgücünden ziyade ağırlıklı olarak malzeme, makine ve ekipman girdisine ihtiyaç duyulması ve istisnalar dışında fen ve sanat kurallarına uygun olarak bir eserin meydana getirilmesi koşulunun aranması gerekmektedir. Bu nedenle, gerek hizmet alımı gerekse yapım işleri arasında ismen sayılmayan, ağaçlandırma, erozyon kontrolü ve fidan dikim işlerinin, bir işin yapım işi sayılabilmesi için gereken ve yukarıda belirtilen şartları taşımaması nedeniyle “hizmet” tanımı kapsamında hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir. Ancak, 29/6/2006 tarihli ve 5531 sayılı Orman Mühendisliği, Orman Endüstri Mühendisliği ve Ağaç İşleri Endüstri Mühendisliği Hakkında Kanunun 4 üncü ve 5 inci maddelerinde sayılan ormancılık, orman endüstrisi ve ağaç işleri endüstrisi işlerine ait mesleki konulara ilişkin mühendislik hizmetlerinin ise danışmanlık hizmeti kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir. ” açıklaması, Anılan Tebliğ’in “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “ 78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir. 78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder. … 78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir …” açıklaması, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: İSKİ Tesis ve Arazilerinde Çevre Düzenleme Bakım, Onarım ve Peyzaj Projelendirme İşi 2 b) Türü: Yapım işleri c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): S-7761 d) Kodu: e) Miktarı: İSKİ hizmet alanı içerisinde bulunan bütün tesislerde peyzaj uygulamalarının yapılması, mevcut yeşil alanların bakımının yapılması, diğer muhtelif inşaat işleri ile tesis ve yeşil alanlarda kullanım ömrünü tamamlamış ve ihtiyaca cevap vermeyen elektrik ve müşterek sıhhi tesisatların yapılması ve yenilenmesi işi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İSKİ Hizmet Alanları - İstanbul Avrupa Yakası İlçeleri, Anadolu Yakası İlçeleri. Sakarya Karasu, Düzce Melen ve Kırklareli Vize, Saray, Kıyıköy İlçeleri” düzenlemesi, Sözleşme Tasarısı’nın “İşe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10 (On) gün içinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır. 9.2. Yüklenici taahhüdün tümünü, işyeri teslim tarihinden itibaren 780 (YediYüzSeksen) gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır. Sürenin hesaplanmasında; havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate alındığından, bu nedenlerle ayrıca süre uzatımı verilmez. 9.3. Bu madde boş bırakılmıştır. 9.4. Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günler 0 - 0 tarihleri arasındaki 0 (sıfır) gündür. Ancak, işin bitiminde bu devre dikkate alınmaz ve İdare Yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi tamamlaması için bu dönemde çalışmasını isteyebilir. Zorunlu nedenlerle ertesi yıla sari hale gelen işlerde, çalışmaya uygun olmayan devre, ödenek durumuna ve imalatın cinsine göre dikkate alınır. 9.5. Yüklenicinin sözleşmede belirlenmiş olan süre içinde yer teslimi için hazır bulunmaması halinde bu durum idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlisinin de bulunduğu komisyon tarafından süre bitiminde tutanak altına alınır ve işin süresi başlar.” düzenlemesi, Anılan Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde “ 23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır. Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikleri 2 Şantiye Şefi Peyzaj Mimarı 5 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi Peyzaj Mimarı 3 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi İnşaat Mühendisi 3 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi Ziraat Mühendisi 3 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi Makine Mühendisi 3 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi Elektrik Mühendisi 3 yıl deneyimli 1 Saha Mühendisi Harita Mühendisi 3 yıl deneyimli 2 Saha Mühendisi Peyzaj Mimarı En fazla 3 yıl deneyimli 1 Saha Elemanı İnşaat Teknikeri En fazla 3 yıl deneyimli 1 Saha Elemanı Peyzaj Teknikeri En fazla 3 yıl deneyimli 1 Saha Elemanı Harita Teknikeri En fazla 3 yıl deneyimli 1 Saha Elemanı Elektrik Teknikeri En fazla 3 yıl deneyimli 1 Saha Elemanı Makina Teknikeri 3 yıl deneyimli 4 Saha Elemanı Kalifiye İşçi Bahçıvan 3 yıl deneyimli 8 Saha Elemanı Kalifiye İşçi Bahçıvan 2 yıl deneyimli Nitelikleri verilen iş güvenliği uzmanı ‘‘İş Güvenliği Uzmanının Görev, Yetki, sorumluluk ve Eğitimleri Hakkında Yönetmelik’’ ‘‘İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmetleri ’’ Yönetmeliklerine uygun olarak istihdam edilecektir . Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikleri 1 A Sınıfı İş Güvenliği Uzmanı Mühendis 1 yıl deneyimli 2 C Sınıfı İş Güvenliği Uzmanı Mühendis 1 yıl deneyimli Yukarıda ifade edilen ekiplerden en az birer ekibi mesai saatleri içinde, üstlenmiş olduğu işin önemine binaen ve iş programına uygun olarak işyerinde hazır bulundurmak zorundadır. İdare tarafından verilen iş emirlerine göre Yapı Denetim Görevlisince gerek görüldüğü takdirde ekip sayıları arttırılabilecektir. 23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli idareye süresinde bildirmediği veya iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde; Sıra No Meslek Unvanı Miktar 1 Şantiye Şefi ve Uzm. İş Güvenliği Mh için 2000 TL/Gün 2 Saha Mühendisi için 1500 TL/Gün 3 Saha Elemanı için 1000 TL/Gün ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır. 23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır. 23.4. Yüklenici, işe başlama tarihinden itibaren aşağıda cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitesi belirtilen makine, teçhizat ve ekipmanı iş programına uygun olarak iş yerinde bulundurmak zorundadır. Sıra No Araç İsmi ve Özellikleri Adedi 1 Ekskavatör 2 2 Traktör Ripper(185bg) 1 3 Beton Vibratör(2,5hp) 1 4 Jeneratör (Araca Bindirilmiş Sabit 20 Kva) 2 5 Motopomp (Dalgıç Tip Min. 5 Lt/Sn-14 Mss) 2 6 Damperli Kamyon(120bg 7ton) 4 7 Kompresör (210cfm) 2 8 Kamyonet(Asgari 3tonluk) 4 9 Silindir 1 10 Kırıcı ve Delici 2 11 Asfalt Kesme Makinası 1 12 Arazöz 8 13 Bekoloder 2 ” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “Konu ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “ Bu şartname; İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğünün ihtiyacı olan alanlarda peyzaj projelendirme, uygulama ve bakım işlerinde gerekli malzeme standartları ve yapılacak işlerin teknik yöntemleri ile ilgili hususları içerir” düzenlemesi yer almaktadır. Başvuru konusu ihaleye ait birim fiyat teklif cetveli standart formu ve mahal listesi ekte yer almaktadır . İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “ İSKİ Tesis ve Arazilerinde Çevre Düzenleme Bakım, Onarım, ve Peyzaj Projelendirme İşi 2” olarak belirtilmiş olduğu, ihalenin açık ihale usulü ve e-teklif alınmak suretiyle 17.07.2024 tarihinde gerçekleştirildiği, bahse konu ihalede 55 adet ihale dokümanının indirildiği, ihaleye 20 istekli tarafından e-teklif verildiği ve rapor tanzim tarihi itibariyle ihale komisyonu kararının alınmadığı anlaşılmıştır. Bu bağlamda 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında gerçekleştirilmesi öngörülen işlerin mal alımı, hizmet alımı veya yapım işleri ihaleleri mevzuatından hangisine göre gerçekleştirilmesi gerektiğini belirlemek için anılan Kanun’un 4’üncü maddesinde bulunan mal, hizmet ve yapım tanımları dikkate alınarak alımın hangisinin kapsamına girdiğinin tespit edilmesi gerekmektedir. İhale dokümanı incelendiğinde; ihale konusu işin 138 kalem inşaat işleri, 204 kalem sıhhi tesisat işleri, 151 Kalem elektrik işleri, 403 kalem peyzaj işleri olmak üzere, toplamda 896 kalemden oluşan ve kesin proje ile birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen “ İSKİ Tesis ve Arazilerinde Çevre Düzenleme Bakım, Onarım ve Peyzaj Projelendirme İşi 2 ” olduğu; birim fiyat teklif cetveli üzerinde yapılan inceleme neticesinde yapım işi olarak ihale edilen iş kapsamında, kazı yapılması, beton dökülmesi, duvar yapılması, çeşitli döşeme ve duvar kaplama işlerinin yapılması, çeşitli elektrik ve tesisat işlerinin yapılması, muhtelif araçların çalıştırılması, çeşitli ağaç ve fidan dikimi, bakımı ve budanması, çim ve çayır biçme ve yabani ot temizleme gib i işlerin yer aldığı, mahal listesi incelendiğinde ise ihale konusu imalatların, İSKİ’nin sorumluluğunda yer alan tesis ve arazilerde (su depoları, barajlar, terfi merkezleri, atık su arıtma tesisleri, temiz su depoları, şube müdürlükleri, sosyal tesisler, hizmet binaları ve göletler) yapılacağı görülmüştür. İhale onay belgesi ekinde yer alan iş grupları bazında yaklaşık maliyete ilişkin belgeler incelendiğinde ise, 1’inci ve 138’inci iş kalemleri arasında yer alan inşaat işlerinin tutarının 53.651.592,24 TL, 139’uncu ve 342’nci iş kalemleri arasında yer alan tesisat işlerinin tutarının 12.784.524,41 TL, 343’üncü ve 493’üncü iş kalemleri arasında yer alan elektrik işlerinin tutarının 11.386.430,65 TL, 494’üncü ve 896’ncı iş kalemleri arasında yer alan peyzaj işlerinin tutarının 171.529.934,60 TL olarak belirlendiği, toplam yaklaşık maliyetin de 249.352.482,20 TL olarak hesaplandığı görülmüştür. 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde, aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işlerinin bir arada ihale edilemeyeceği hüküm altına alınmıştır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 63’üncü maddesinde büyük onarımın yapım tanımı içinde, bakım ve onarımın ise hizmet tanımı içinde sayıldığı, bu çerçevede, bütçe tertiplerine bakılmaksızın makine ve ekipmanın bakım ve onarımının hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerektiği küçük onarımlar da dahil olmak üzere yapıma ilişkin onarımların ise hizmet alımı olarak ihale edilmesinin mümkün olmadığı açıklanmıştır. Anılan Tebliğ’in 64’üncü maddesinde ise hizmet alımı ve yapım işlerinin 4734 sayılı Kanun’da sayma yöntemiyle belirlendiği, bir işin yapım işi olarak kabul edilebilmesi için aranması gereken koşulların neler olduğu ve ağaçlandırma, erozyon kontrolü ve fidan dikim işlerinin hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerektiği açıklanmıştır. Ayrıca 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname uyarınca belediyelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapamayacağı; 696 sayılı KHK sonrasında yapılan mevzuat düzenlemeleri çerçevesinde değiştirilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.3’üncü maddesinde, mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işlerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.1’inci maddesinde yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edileceği açıklanmıştır. İtirazen şikâyete konu ihale kapsamında, İSKİ tesis ve arazileri içerisinde yer alan ve ihale dokümanında belirtilen İSKİ’nin hizmet alanı içerisinde bulunan bütün tesislerin peyzaj uygulamalarının yapılması, mevcut yeşil alanlarının bakım, onarım ve revizyonu kapsamında yer alan alanların bakımı, belirtilen her türlü bitkinin, ağacın, çalının temini, serimi, dikimi ve sökümü ile çapalanması, bitkilerde budama ve yabani ot temizliği gibi işlerin yer aldığı, ihale konusu işin süresinin işyeri teslim tarihinden itibaren 780 gün olduğu, Kamu İhale Tebliği’nin 78.1.3’üncü maddesinde mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım onarım işlerinin ve bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işlerin, anılan Tebliğ’in 78.1.1’inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edileceğinin düzenlendiği, ancak başvuru konusu ihaleye ait mahal listesi incelendiğinde ise ihale konusu işin İSKİ’nin tesis ve arazilerinin çevre düzenleme, bakım, onarım ve peyzaj işleri olduğu, diğer bir ifadeyle başvuru konusu ihalenin, mahalli idare veya şirketlerin bütçelerinden yapılan ve süreklilik arz eden bir park bahçe bakım onarım işi ve bu işin alt hizmetleri niteliğinde sayılan işlerden olmadığının anlaşıldığı, dolayısıyla bahse konu ihalenin Tebliğ’in 78.1.3’üncü maddesi kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır. Öte yandan ihale konusu işteki yapısal ve bitkisel peyzaj işlerinin birbirini tamamlayıcı nitelikte, bütünlük arz eden işlerden olduğu, bu kapsamda düzenleme yapılacak sahanın sert zemin imalatları (kazı, dolgu, beton vb.), elektrik tesisatı, sulama tesisatı, kent mobilyaları (bank, çöp kovası vb.) ve bitki materyali (ağaç, çalı, yer örtücü, çim, mevsimlik çiçek vb.) işlerinin peyzaj düzenlemesinin bileşenlerini oluşturduğu ve bu bileşenlerin birbirlerinin tamamlayıcısı niteliğinde olduğu, dolayısıyla söz konusu yapım işi kalemleri ile hizmet ve mal alımı iş kalemleri arasında doğal bir bağlantı olduğu, diğer taraftan Kamu İhale Genel Tebliği’nde yapım işleri arasında ismen sayılmayan bir işin yapım işi olarak kabul edilebilmesi için, bu işin yapılma tekniğinin ismen sayılan işlere benzerliğinin yanında, uygulama projesini ya da kesin projeyi de kapsayan Teknik Şartname’ye dayanması, yapım müteahhidinin deneyiminin arandığı ve onun uzmanlık alanına giren işlerden olması, vasıfsız işgücünden ziyade ağırlıklı olarak malzeme, makine ve ekipman girdisine ihtiyaç duyulması ve istisnalar dışında fen ve sanat kurallarına uygun olarak bir eserin meydana getirilmesi koşulunun aranması gerektiğinin düzenlendiği, bu kapsamda şikayete konu ihalenin dokümanı incelendiğinde, anılan ihalenin, ihale dokümanında yer alan kesin projelere ve bunlara ilişkin mahal listeleri ile birim fiyat tariflerine dayalı olarak, idarece hazırlanmış birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekli tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı usulüyle gerçekleştirileceği, bu kapsamda ihale dokümanında “Tarabya soğuk suyu yapısal peyzaj işi”, “Sakarya Karasu projesi” ve “İhsaniye suyu yapısal peyzaj işleri”ne ilişkin 3 adet projenin yer aldığı ve ayrıca idare tarafından ihale dokümanı kapsamında kullanılmak üzere yüklenicilerden bir takım iş makinelerinin istendiği (ekskavatör, arasöz, silindir, bekoloder, traktör, asfalt kesme makinesi, vb.), görülmüştür. Sonuç olarak yukarıda belirtilen mevzuat düzenlemeleri ve ihale konusu işin niteliği ile iş kapsamında gerçekleştirilecek yapım işlerinin miktarı ve kapsamı dikkate alındığında, idarece bahse konu işlerin yapım işi olarak gerçekleştirilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.