Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-114 (Devralma) Karar Sayısı : 05-41/577 -145 Karar Tarihi : 28.6.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN, Levent KUTOĞLU, Esin ÇERÇİOĞLU C- BİLDİRİMDE BULUNAN : - Deutsche Lufthansa AG Temsilcisi: Av. Ayşe AKTAN 20 Eski Büyükdere Cd. No
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-114 (Devralma) Karar Sayısı : 05-41/577 -145 Karar Tarihi : 28.6.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN, Levent KUTOĞLU, Esin ÇERÇİOĞLU C- BİLDİRİMDE BULUNAN : - Deutsche Lufthansa AG Temsilcisi: Av. Ayşe AKTAN 20 Eski Büyükdere Cd. No:22 Park Plaza K:11 34398 Maslak/İstanbul D- TARAFLAR : - Deutsche Lufthansa AG Von Gablenz -Straße 2 -6 D-50679 Köln ALMANYA - Swiss International Air Lines Ltd. P.O. Box CH -4002 Bazel/İSVİÇRE E- DOSYA KONUSU: Deutsche Lufthansa AG (DL) tarafından Swiss International Air Lines Ltd (SIAL) nin bir kısım hissesinin devralınması 30 işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 2.6.2005 tarih, 3774 say ı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 15.6.2005 tarih, 2005 -4-114/Öİ -05-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 16.6.2005 tarih, REK.0.08.00.00/177 sayılı Başkanlık önergesi ile 05 -41 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bulunduğu; bu devralma sonucunda, ilgili ürün pazarında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli öl çüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle, talep edilen iznin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. 05-41/577 -145 2 H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar 50 H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Tarafların Türkiye'deki faaliyet alanları dikkate alınarak ilgili pazarlar, "Havayolu ile tarifeli yolcu taşımacılığı pazarı" ve " Havayolu ile kargo taşımacılığı pazarı" olarak belirlenmiştir. Ancak, tarafların "Havayolu ile kargo taşımacılığı pazarı"ndaki toplam ciro ve pazar payları 1997/1 sayılı Tebliğ'de düzenlenen eşikleri aşmamaktadır. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 60 Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde ilgili coğrafi pazar, " Almanya ve İsviçre ile Türkiye arasındaki havayolu hatları" olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildiri m konusu devralma işleminde, DL, SIAL in hisselerini aşamalı olarak devralmaktadır. Bu kapsamda, İsviçre yasalarına göre, SIAL in tüm hisselerini halka çağrı yoluyla satın alması öngörülen Airtrust AG (Airtrust) unvanlı bir holding şirketi kurulmuş, bu şir ketin % ( .)hissesi DL tarafından devralınmıştır. Bu şirket, DL'nin sağladığı finansman olanaklarını kullanarak tüm hissedarlardan 70 SIAL hisselerini toplayacak, daha sonra iki aşamada gerçekleşecek olan devralmalar sonucunda, SIAL in tüm hisselerini elinde b ulunduran Airtrust, tamamıyla Lufthansa kontrolünde bir şirket haline gelecek, dolayısıyla SIAL de DL kontrolüne geçecektir. Aşağıdaki tabloda, işlemin planlanan aşamaları görülmektedir: Tahmini tarih Devir işlemi aşamaları Mart 2005 Almea Stiftung ve Airtrust un Kurulması, Airtrust un % ( ) hissesinin DL tarafından devralınması Mayıs 2005 Halka çağrı yoluyla SIAL Hisselerinin Airtrust tarafından devralınması ( ) Airtrust un % ( hissesinin DL tarafından devralınması ve SIAL in Airtrust aki hisse oranının % ( ) e çıkması ( .) Airtrust tarafından henüz satın alınmayan SIAL hisselerinin alınması 05-41/577 -145 3( / .) DL nin, Almea Stiftung tan Airtrust un geriye kalan %51 hissesini satın alması ve Almea Stiftung un tasfiye edilmesi Bu kapsamda ilk aşamada, 2005 yılının üçüncü çeyreğinin içinde (Temmuz - Ağustos), Airtrust ın % ( ) lik hissesi daha DL tarafından devralınacak ve böylelikle DL'nin toplam hissesi % ( ) a çıkacakt ır. Söz konusu şirketin geri kalan 80 %( ) hissesi ise, İsviçre Hukuku na göre kurulmuş bir vakıf olan ve SIAL in kontrolünde bulunan Almea Stiftung (Vakıf) tarafından kontrol edilecektir. İşlemin bir sonraki aşamasında, Airtrust un bütün hisseleri DL taraf ından devralınacak, ( ..) veya ( ) yılında gerçekleşmesi öngörülen bu işlemle SIAL in kontrolü tamamen DL'nin eline geçecektir. Bütün bu uzun ve çok aşamalı işlemlerin amacı, Vakıf aracılığıyla SIAL'in İsviçre ile ilgili hava trafiği haklarının muhafaz a edilmesi olup, bildirim formunda verilen bilgilere göre Airtrust un tüm hisselerinin Lufthansa ya devredilmesini takiben söz konusu vakıf tasfiye edilecektir. 90 Yaklaşık ( ) yıllık bir süre içinde gerçekleşecek bu aşamalı devralma işleminde iki farklı kon trol değişikliğinin gerçekleştiği görülmektedir. İlk aşamadaki, Airtrust un % ( ) hissesinin DL tarafından devralınması işlemi, Airtrust ve dolayısıyla SIAL üzerinde bir ortak kontrol doğuracağından, ilk bakışta bir ortak girişim işlemi olarak ortaya çıkmak tadır. İkinci aşamanın öngörüldüğü şekilde gerçekleşmesi halinde, ortak girişim gibi görünen SIAL 2007 de tümüyle DL nin kontrolüne geçecek olduğundan, ortak girişimin en fazla iki yıllık ömrü olacaktır. Oysa, ortak girişimlerin en temel 100 unsurlarından bi ri, teşebbüsün uzun soluklu bir ekonomik varlık olarak ortaya çıkmasıdır. Bu nedenle söz konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in "Birleşme veya Devralma Sayılan Haller" başlıklı 2. maddesinin (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşe bbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisini veren araçları devralması veya kontrol etmesi olarak tanımlanan bir devralma işlemidir. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı T ebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin 110 tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam ciro larının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Dosya mevcudu bilgilere göre; DL'nin 2004 yılı Türkiye cirosu ( ) YTL, ilgili pazarda yer alan uçuş hatlarından Münih -İstanbul hattındaki pazar payı %( .), Frankfurt -İstanbul hattında % ( .) dır. SIAL in 2004 yılı Türkiye cirosu 05-41/577 -145 4( ..) YTL, Zürih -İstanbul hattındaki pazar payı % ( ..) dir. Tarafların 120 faaliyette bulunduğ u diğer hatlardaki pazar payları ise, DL'nin Zürih -İstanbul hattında % ( .), SIAL'in Münih -İstanbul hattında % ( ..) ve Frankfurt -İstanbul hattında % ( .) olarak belirlenmiştir. Bu bilgiler ışığında, inceleme konusu işlem neticesinde c iro ve pazar payı yönüyl e Tebliğ de öngörülen eşikler aşılmaktadır. Bu sebeple işlem, Rekabet Kurulundan izin alınmasını gerektiren bir devralma işlemidir. Bununla birlikte, taraflardan birisinin pazar payının yüksek olduğu hatta diğerinin pazar payı ihmal edilebilir düzeyde old uğundan, devir işleminin gerçekleşmesi durumunda pazar yapısı ve pazar sıralamasında rekabet şartlarını 130 etkileyebilecek değişimler ortaya çıkmayacaktır. I- SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Deutsche Lufthansa AG tarafından Swiss International Air Lines Ltd nin bir kısım hissesinin devralınması işlemin 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, bununla birlikte işleminin 4054 sayılı Rekabetin Kor unması Hakkında Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut hakim durumu güçlendiren ve 140 böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.