Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -1-048 (Devralma) Karar Sayısı : 21-67/904-438 Karar Tarihi : 30.12.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Muhammet Murat KARAKAYA, Bilge EMİNOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Bain Capital Investors L.L.C. - Hellman & Friedman LLC Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ, Av. S. Bu
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -1-048 (Devralma) Karar Sayısı : 21-67/904-438 Karar Tarihi : 30.12.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Muhammet Murat KARAKAYA, Bilge EMİNOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Bain Capital Investors L.L.C. - Hellman & Friedman LLC Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ, Av. S. Buğrahan KÖROĞLU, Av. Efe OKER, Av. Su AKGÜL, Av. Ziba Ayşegül ABACI (1) D. DOSYA KONUSU: Athenahealth Group Inc. nin ortak kontrolünün Bain Capital Investors L.L.C. ve Hellman & Friedman LLC tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 13.12 .2021 tarih ve 23670 sayılı yazı ile giren başvuru üzerine düzenlenen 22.12.2021 tarih ve 2021 -1-048/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşül erek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Athenahealth Group Inc. in (ATHENAHEALTH) ortak kontrolünün Bain Capital Investors L.L.C. (BAIN CAPITAL) tarafından yönetilen fonlar ve Hellman & Friedman LLC (HELLMAN & FRIEDMAN) tarafından yönetilen fonlar tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. Bildirilen işleme dayanak olan Birleşme Sözleşmesi (Sözleşme) 21.11.2021 tarihinde imzalanmıştır. ATHENAHEALTH, Evergreen Coast Capital Corporation (EVERGREEN) ve Veritas Capital Fund Management, L.L.L. (VERİTAS CAPITAL) tarafından ortak kontrol edilen tam bağımsız bir ortak girişimdir. Sözleşme ile ATHENAHEALTH in kontrolü BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN ın her biri tarafından yönetilen fonlar tarafından dolaylı olarak devralınacaktır. (5) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinde birleşme ve devralma sayılan hallerden biri olarak, kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya d a bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir veya daha fazla kişi tarafından devralınmas ı hali sayılmıştır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 5/3 maddesi ise Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak 21-67/904-438 2/5 girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tü r işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. düzenlemesini içermektedir. (6) Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. Bu nedenle aşağıda öncelikle bildirim konusu işlemin, ortak kontrol şartını yerine getirip getirmediği, ardın dan bağımsız bir iktisadi varlık olup olmadığı incelenecektir. (7) Başvuruda, BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN ın ATHENAHEALTH üzerinde MINERVA PARENT ve iştiraki BIDCO aracılığıyla dolaylı bir ortak kontrole sahip olacakları ifade edilmektedir. Bu kapsamda ortak kontrolün oluşup oluşmadığını tespit edebilmek için tarafların MINERVA PARENT ve iştiraki BIDCO üzerinde ortak kontrole sahip olup olmadıklarının tespit edilmesi gerekmektedir. B ildirim formunda BAIN CAPITAL ve HELLMAN & FRIEDMAN ın sahip oldukları ve aşağıda sayılan haklar yoluyla, işlem sonucunda ATHENAHEALT üzerinde ortak kontrole sahip olacakları ifade edilmiştir: - ATHENAHEALTH, nihai olarak MINERVA PARENT ın yönetim kurulu tarafından kontrol edilecektir. MIN ERVA PARENT in Yönetim Kurulu, HELLMAN & FRIEDMAN tarafından atanan ( ( ..) bağımsız yönetici olacak olan) ( ..) direktör, BAIN CAPITAL tarafından atanan ( ( ..) bağımsız yönetici olacak olan) ( ..) direktör, VIGGO tarafından atanan ( ..) direktör ve icra kurulu başkanı ile ( ..) direktör olmak üzere ( ..) direktörden oluşacaktır. - ATHENAHEALTH in ( ..) , kontrol bahşeden belirli konular BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN ın her birinin onayını gerektirecektir. (8) Yukarıda yer verilen ifadelerden ortak girişimi et kileyecek stratejik kararlar konusunda iki tarafın da onayının alınması gerektiği; böylece bildirime konu işlem sonrasında ATHENAHEALTH üzerinde BAIN CAPITAL VE HELLMAN & FRIEDMAN ın ortak kontrole sahip olacağı anlaşılmaktadır. (9) Bildirim konusu işlemin 201 0/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Kılavuz un 82. ve de vamı paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir işlevin ötesinde bir faaliyet göster mesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği açıklamalarına yer verilmiştir. (10) Bildirim formunda ATHENAHEALTH in; - İşlem öncesinde günlük faaliyetleriyle ilgi lenebileceği finansal duruma ve personele sahip, ana şirketlerinden bağımsız bir ekonomik varlık olduğu, yeterli kaynağa erişiminin bulunduğu ve hâlihazırda 6.000 den fazla kişiyi istihdam ettiği, - Kendisine adanmış bir yönetim kadrosuna sahip olduğu, - Kuru luş yılı olan 1997 den günümüze kadar bağımsız bir işletme olarak faaliyet göstermiş olduğu, faaliyetlerini ana şirketlerinden bağımsız olarak yürütmek için yeterli varlık, personel ve finansal kaynaklara ilaveten günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yönet ime sahip olduğu, 21-67/904-438 3/5 - İşlem sonrasında da günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yönetime ve faaliyetlerini bağımsız olarak yürütmeye devam etmek için yeterli varlığa, personele ve finansal kaynaklara sahip olacağı, - Ana şirketlerinin ticari faaliyetleri içinde herhangi bir işlevi üstlenmeyeceği, - Gelirlerini üçüncü taraf müşterilerden elde ettiği, - Pazarda kalıcı ve süresiz olarak faaliyet göstereceği taraflarca beyan edilmektedir. (11) Bu bağlamda, söz konusu teşebbüsün, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlığının olması kriterini de taşıdığı değerlendirilmektedir. Sonuç olarak, işlem neticesinde devre konu ATHENAHEALTH in kontrol yapısı değişeceğinden ilgili işlemin bahsi geçen hükümler kapsamında bir devralma niteliği taşıdığı ve tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğin 7. maddesinde belirtilen eşikleri aştığı ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin Kuruldan izin alınması gereken bir devralma işlemi niteliğinde olduğu değerlend irilmektedir. (12) Ortak girişime konu olan ATHENAHEALTH, merkezi Massachusetts, ABD de bulunan, bulut tabanlı sağlık kaydı, gelir dönüşümü, hasta ilişkileri, tedavi koordinasyonu ve kitlesel sağlık hizmetlerinin yanı sıra hasta başı mobil uygulamalarının sağla yıcısıdır. Kendi ürün ve hizmetlerini geliştirmekte, bu ürün ve hizmetleri pazarlamakta ve bu ürünlere ilişkin tedarik faaliyetlerini yürütmektedir. ATHENAHEALTH, cirosunun ( ..) elde etmekte ve dolayısıyla Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Ayrıca, öngörülebilir gelecekte Türkiye de faaliyette bulunmaya yönelik bir planının olmadığı ifade edilmektedir. (13) BAIN CAPITAL bilgi teknolojileri, sağlık, perakende ve tüketici ürünleri, iletişim, finansal hizmetler ve sanayi/üretim gibi çeşitli endüstrilerde faaliyet gösteren şirketlere yatırımlar yapan özel bir sermaye yatırım şirketidir. Türkiye de faaliyetlerini aşağıdaki tabloda yer verilen portföy şirketleri aracılığıyla yürütmektedir. Tablo 1 : BAIN CAPITAL in Türkiye de Faaliyet Gö steren Portföy Şirketleri ve Faaliyet Alanları Portföy Şirketleri1 Faaliyet Alanları Ahlstrom -Munksjö Elyaf bazlı malzemelerin tedarikçisidir. Canada Goose Dış mekan kıyafeti tasarım ve imalatı alanında faaliyet göstermektedir. Centrient Beta-laktam grubu antibiyotik ürünleri alanında faaliyet göstermektedir ve yeni nesil statin ve mantar önleyici sağlamaktadır. Diversey Temizlik ürünleri/dezenfektanları, ekipmanları ve katma değerli hizmetler sağlayıcısıdır. Engineering Informatica Kamu ve özel şir ketler ve kuruluşlar için hizmetler, yazılım geliştirme ve dijital platformlar sağlayıcısıdır. Fedrigoni Özel kağıt, kendinden yapışkanlı etiketler ve güvenlik ürünleri üreticisidir. Italmatch Performans ürünleri, alev geciktiriciler, polimer katkı madde leri, su ve yağ performans katkı maddeleri, yağlayıcı performans katkı maddeleri ve kişisel bakım kimyasalları alanında faaliyet göstermektedir. Kantar Toplulaştırılmış ve özelleştirilmiş pazar araştırması sağlayıcısıdır. Arxada Mikrobityal kontrol çözümleri ve özel kimyasal hizmetleri alanında faaliyet göstermektedir. 1 BAIN CAP ITAL in Türkiye de faaliyet gösteren kontrol etti ği portföy şirketlerinden Diversey, Engineering Informatica, K antar, TI Automotive ve Wittur in Türkiye de kurulu iştirakleri bulunmaktadır . 21-67/904-438 4/5 Stada Reçeteli jenerik ilaçlar ve reçetesiz satılan ürünlerin üreticisidir. TI Automotive Otomotiv araçları için sıvı depolama, taşıma ve dağıtım sistemleri sağlayıcısıdır. Wittur Asansör endüstrisi için bileşen tedarikçisidir. Kaynak: Bildirim Formu (14) HELLMAN & FRIEDMAN, gelişmiş pazarlardaki yüksek kaliteli ve büyümekte olan işletmelere büyük ölçekli yatırımlar yapmaya odaklanan bir özel serma ye şirketidir. Türkiye de Tablo 2 de yer verilen portföy şirketleri ile faaliyet göstermektedir. Tablo 2 : HELLMAN & FRIEDMAN ın Türkiye de Faaliyet Gösteren Portföy Şirketleri ve Faaliyet Alanları Portföy Şirketleri2 Faaliyet Alanları Checkmax Geliştiricilerin ve güvenlik uzmanlarının geliştirme sürecindeki yazılım açıklarını belirleme (uygulama güvenliği testi) alanında faaliyet göstermektedir. Genesys Müşteri bağlılığı yazılımı sağlamaktadır. Enverus Enerji veri analizi ve yazılımı sağlayıcısıdır. Ürünleri mühendisler, yöneticiler, yatırımcılar ve muhasebeciler tarafından varlık değerlemesi, varlık geliştirme, enerji üretimi, ESG (Çevresel, sosyal ve kurumsal yönetişim) uyumluluğu, stratejik kaynak kullanımı ve arka ofis otomasyonu dâhil olmak üzere enerji dünyasındaki çeşitli kritik iş akışlarını yönetmek için kullanılmaktadır. Snap AV Bağlantılı ev sektöründe e -ticaret sağlayıcısıdır. Konut ve ticari ses/video ( AV ) bayilerine tescilli markalı AV, güvenlik, ağ oluşturma ve otomasyon ürünleri satmaktadır. TeamSystem Muhasebecilere ve küçük ve orta ölçekli işletmelere yönelik muhasebe, bordro ve işletme yönetimi yazılımı sağlamaktadır. UKG İnsan sermayesi, bordro, insan kaynakları hizmetlerinin sağlanması ve iş gücü yönetim çözümleri alanlarında tedarikçidir. Cordis Kardiyovasküler ve endovasküler tıbbi cihaz tedarikçisidir. Kaynak: Bildirim Formu (15) Tarafların faaliyet alanlarına ilişkin yukarıda yer verilen bilgiler, bildirim formu ve ATHENAHEALTH in Türkiye de faaliyeti olmadığı dikkate alındığında, tarafların Türkiye deki faaliyetleri arasında herhangi bir yatay veya dikey örtüşme meydana gelmeyece ği anlaşılmaktadır. Ek olarak, tarafların faaliyetleri arasında küresel seviyede yatay veya dikey bir örtüşme de bulunmamaktadır. (16) Yukarıda yapılan değerlendirmeler çerçevesinde, anılan işl em ile 4054 sayılı Kanun un 7. m addesi çerçevesinde başta hâkim dur um yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun ortaya çıkmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 2 HELLMAN & FRIEDMAN ın Türkiye de faaliyet gösteren portföy şirketlerinin Türkiye de kurulu iştirakleri bulunmamaktadır. 21-67/904-438 5/5 H. SONUÇ (17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz ko nusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.