Rekabet Kurumu Başkalığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-188 (Devralma) Karar Sayısı : 07-88/1112 -434 Karar Tarihi : 29.11. 2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖ R, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Murat AYBER, M. Okan ALPAY, Muhammed GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts - Gesellschaft KG Temsilcisi: Av. Gö
Rekabet Kurumu Başkalığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-188 (Devralma) Karar Sayısı : 07-88/1112 -434 Karar Tarihi : 29.11. 2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖ R, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Murat AYBER, M. Okan ALPAY, Muhammed GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts - Gesellschaft KG Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av Murat Hakan 20 ÖZGÖKÇEN Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts - Gesellschaft KG Will y-Brand Str. 59 -61 204557 Hamburg ALMANYA - Costa Container Lines S.p.A Via Operai 10 -16149 Genoa İTALYA E.DOSYA KONUSU: Costa Container Lines S.p.A (CCL) 'nın denizyolu 30 taşımacılığı işine ait gemi zaman çarter sözleşmeleri, terminal sözleşme leri, acentelik sözleşmeleri, müşteri sözleşmeleri dâhil ticari sözleşmelerinin, aynı zamanda hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için gerekli bütün sözleşmesel ilişkilerinin, Costa nın sahip olduğu veya kiraladığı konte yner ekipmanlarının ve hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için gerekli diğer ekipmanların, ticari alacaklarının, açık denizde çalışan mürettebat ile ilgili olanlar hariç hatlı taşımacılık hizmeti ile ilgili iş sözleşmel eri ve ayrıca bunlara ek olarak yükümlülüklerin Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts - Gesellschaft KG (Hamburg Süd ) tarafından devralınması işlemine izin 40 verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 9.11.2007 tarih, 7389 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 07-88/111 2-434 222.11.2007 tarih, 2007 -4-188/Öİ-07-MA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 23.11.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/348 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-88 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 50 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Bildirimi yapılan devralma işlem inin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; - İşlemin hukuki dayanağı olan Sözleşme nin rekabet etmeme ve ticari sır konularını düzenleyen hükümlerinin de 4054 sayılı Kanuna aykırılık oluşturmadığı görüşü ifade edilmiştir. 60 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazar ı Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı hatlı konteyner taşımacılığı pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde , ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti 70 Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Söz konusu işlem, GF Group'un tamamına sahip olduğu CCL' nin denizyolu taşımacılığı işine ait gemi z aman çarter sözleşmeleri, terminal sözle şmeleri, acentelik sözleşmeleri ve müşteri sözleşmeleri dâhil ticari sözleşmelerinin, aynı zamanda hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için gerekli bütün sözleşmesel ilişkilerinin, Costa nın sahip olduğu veya kiraladığı 80 konteyner ekipmanlarının ve hatlı taşımacılık hizmeti ile bağlantılı veya hatlı taşımacılık hizmeti için gerekli diğer ekipmanların ın, ticari alacaklarının, açık denizde çalışan mürettebat ile ilgili olanlar hariç ha tlı taşımacılık hizmeti ile ilgili iş sözleşmeleri ve ayrıca bunlara ek olarak yükümlülüklerin in Dr. August Oetker KG iştiraki olan Hamburg Süd tarafından devralınması işlemini kapsamaktadır . Bunlara karşın, CCL' nin mal varlığına dahil bir kısım gemi ve b ina gibi varlıklar devredilemeyerek an ılanın mülkiyetinde kalacaktır. Dosya mevcudu bilgilerden , devre konu şirketin kontrolünün değişe ceği anlaşılmış olup, buna göre, bildirime konu işlem 4054 Sayılı Kanun un 7. 07-88/111 2-434 3maddesine dayanarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde herhangi 90 bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi biçiminde y er verilen tanım kapsamındaki bir devralmadır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, top lam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği 100 getirilmiştir. Taraflar ın Türkiye hatlı konteyner taşımacılığı pazarındaki 2006 yılı cirosu yaklaşık ( .) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birli kte, Türkiye limanları ile Dünya limanları arasında hatlı konteyner taşımacılığı yapan iş hacmi en yüksek teşebbüs tahmini % ( .) pazar payı ile Mediterranean Shipping Company (MSC)dir. Maersk Lines % ( ) ile bu teşebbüsün ardında yer almakta olup, bildirim konusu işlemin taraflarının işlem sonrası elde edecekleri kümülatif payları dahi % ( ) ile anılan iki teşebbüsün ardında yer almaktadır. İlgili coğrafi pazarın nispeten dar tanımlanarak Akdeniz 110 ülkeleri ile yapılan hatlı konteynır taşımacılığı hizmeti esas alınsa dahi bu hatlarda yüksek pazar payını haiz Tarros şirketinin ihracatta % ( ), ithalatta % ( ) ile MSC yi takip ettiği ve işlemin tarafı olan teşebbüslerin toplam pazar payı büyüklüklerinin yine k endilerini üçüncü sıraya yerleştirdiği dikkati çekmektedir. Ayrıca, devir işlemi taraflarının en yüksek pazar paylarını elde ettikleri hatlar birbirinden farklıdır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Bildiri me konu Alım ve Satım Sözleşmesi nin , 8.3. maddesi aşağıdaki şekildedir: 120 "Satıcılar ve GF -Group, 30 Kasım 2008 tarihine kadar olan süre içerisinde Devredilen Çalışanları istihdam etmemeyi, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine atamamayı taahhüt ederler. 30 Kasım 2008 tarihinden sonra ve Devralma Tarihinden sonra 3 (üç) yıllık süre boyunca, Satıcılar ve GF -Group, Devredilen Çalışanlara doğrudan ya da dolayı iş teklifinde bulunmamayı, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine atamamayı taahhüt ederler. Hamburg Süd, 30 Kasım 2008 tarihine kadar olan süre içerisinde Satıcıların Devredilen Çalışanlar dışındaki çalışanla rını istihdam etmemeyi, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği veya 130 danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine atamamayı taahhüt eder. Hamburg Süd, 30 Kasım 2008 tarihinden sonra ve Devralma Tarihinden sonra 3 (üç) yıllık süre boy unca, Satıcıların Devredilen Çalışanlar 07-88/111 2-434 4dışındaki çalışanlarına doğrudan ya da dolayı iş teklifinde bulunmamayı, bunlarla herhangi bir şekilde işbirliği veya danışmanlık ilişkisine girmemeyi veya bunları herhangi bir işyerine atamanları taahhüt eder. Yukar da belirtilenler sırasıyla Hamburg Süd veya CCL/Calmedia 'nın önceden yazılı izni alınmadıkça uygulanacaktır. Ancak söz konusu izin talebi makul olmayan bir sebepten reddedilmeyecektir. Satıcılar, Devredilen Çalışanlar dışındaki çalışanların, Medeni Kanunu n 2112 Maddesinden veya Satıcılar ile aralarındaki iş veya işyeri 140 ilişkisinden kaynaklanan bütün taleplerine karşı Hamburg Süd'ü tamamen beri tutacak ve bu talepleri Hamburg Süd lehine tazmin edecektir. " Yine aynı Sözleşme nin 7.1 . maddesinde ise aşağıdak i ifadeler yer almaktadır: "CCL, GF -Group ve bunların sahipleri ve bağlı şirketleri (Calmedia dâhil), 3 (üç) yıllık süre boyunca Hamburg Süd ile herhangi bir ad veya ticari unvan altında Hatlı Taşımacılık Hizmetleri işinde rekabet etmeyecektir, (bundan son ra "CCL Rekabet Etmeme Yükümlülüğü"). İşbu CCL Rekabet Etmeme Yükümlülüğü, GF - Group ve iştiraklerini (a) Hamburg'un 6. Madde uyarınca CAM Seçeneği'ni uygulamamış olması şartıyla, 6. Maddeye göre CAM Hizmeti, (b) başka bir konvansiyonel, konteynerla taşınma yan, soğutmalı vagon ile da dökme yük 150 taşıma hizmeti yürütmesini engellemeyecektir. Ayrıca, Hamburg Süd, konteyner ile taşınıyor olsalar dahi, taze meyve sebzeye ilişkim denizyolu taşımacılığı hizmetlerinin CCL Rekabet Etmeme Yükümlülüğünden ayrı tutulacağ ını kabul etmektedir. Buna ilaveten, Calmedia ve sahipleri ve çalışanları, 3 (üç) yıllık süre boyunca İtaya sınırları dâhilinde, Hamburg Süd ile herhangi bir ad veya ticari unvan altında acentelik işinde rekabet etmeyecektir.. Sözleşme nin 20.1 . maddesind e de şu ifadeler bulunmaktadır : "Taraflar ve GF -GROUP, işbu Sözleşmede amaçlanan işlemler ile bağlantılı olarak veya yine işbu Sözleşme sağlanan inceleme hakları kapsamında birbirlerinden elde ettikleri gizli, özel veya sır niteliğindeki bilgileri, bu bil giler 160 kamuya mal edilmedikçe gizli tutmayı, bu bilgileri açığa vurmamayı veya ifşa etmemeyi ve çalışanlarının da bu doğrultunda davranmalarını sağlamayı kabul ederler. Hatlı konteyner taşımacılığı hizmet faaliyetinde müşteri portföyü, portföydeki müşteril erin kendilerine özgü talepleri gibi veriler ticari başarıyı doğrudan etkilediği için devralan teşebbüsün devreden teşebbüsü makul bir süre boyunca başka bir ticari unvanla rekabet etmekten ve/veya edindiği know -how ve bilgi birikimini üçüncü taraflara ver mekten men etmesi , ticaretin olağan akışına uygun ve gerek süre gerekse içerik olarak orantısallık ilkesine uyarlı bir davranış tır. 170 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte ha kim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece 07-88/111 2-434 5ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmadığına , bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.