Rekabet Kurumu Başkanlığından, 10 REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 200 5-1-125 (Devralma) Karar Sayısı : 05-75/1018 -284 Karar Tarihi : 28.10.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 20 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SON GÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖR : Hilal YILMAZ , İ. Yücel ARDIÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Toros Gübre ve Kimya Endüstr isi A.Ş. Tekfen Tower 4. Levent 34394 -İstanbul 30 D.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, 10 REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 200 5-1-125 (Devralma) Karar Sayısı : 05-75/1018 -284 Karar Tarihi : 28.10.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 20 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SON GÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖR : Hilal YILMAZ , İ. Yücel ARDIÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Toros Gübre ve Kimya Endüstr isi A.Ş. Tekfen Tower 4. Levent 34394 -İstanbul 30 D. TARAFLAR : - Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. Tekfen Tower 4. Levent 34394 -İstanbul - Samsun Gübre Sanayii A.Ş. Tekkeköy S amsun - Toros Tarımsal Üretim ve Pazarlama A.Ş. Tekfen Tower 4. Levent 34394 -İstanbul 40 - Tefken Sanayi Yatırımları A.Ş. Ulus Mah. Tefken S itesi A Bl ok Etiler 80600 İstanbul - Teknik Servis ve Ticaret A.Ş. Tekfen Tower 4. Levent 34394 -İstanbul E. DOSYA KONUSU: Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. nin Samsun Gübre Sanayii A.Ş., Toros Tarımsal Üretim ve Pazarlama A.Ş. ve Tefken Sanayi Yatırımları A.Ş. yi külliyen ve Teknik Servis ve Ticaret A.Ş. nin de bazı tesislerini devralmasına izin verilmesi talebi. 50 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 17.10.2005 tarih ve 7248 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı R ekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme 05-75/1018 -284 2 sonucu düzenlenen 21.10.2005 tarih ve 2005 -1-125/Öİ -05-HY sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu , 24.10.2005 tarih ve REK.0.05.00.00 -120/205 sayılı Başkanlık önergesi ile 0 5-75 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 60 G. RAPORTÖR LERİ N GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; aynı ekonomik bütünlük içinde yer alan Toro s Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. nin Samsun Gübre Sanayii A.Ş., Toros Tarımsal Üretim ve Pazarlama A.Ş. ve Tefken Sanayi Yatırımları A.Ş. yi külliyen ve Teknik Servis ve Ticaret A.Ş. nin de bazı tesislerini devralması işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. mad desi ve bu Kanuna dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 70 H.1. Taraflar H.1.1. Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. (Toros Gübre) Toros Gübre, kimyevi gübre üretim pazarında faaliyet gösteren bir şirket olup, % 99,9 una Tekfen Sanayi Yatırımları A.Ş. sahiptir. Tefken Sanayi Yatırımları A.Ş. de, Tekfen Holding A.Ş. tarafında n kontrol edilmektedir. H.1.2. Samsun Gübre Sanayii A.Ş. (Samsun Gübre) 80 Samsun Gübre nin % 99 99 una sahip olan Toros Gübre tarafından kontrol edilmektedir. H.1.3. Toros Tarımsal Pazarlama ve Üretim A.Ş. (Toros Tarımsal Pazarlama) Toros Tarımsal Paza rlama, tohum üretimi, geliştirmesi ve suda eriyen gübre ticareti alanında faaliyet göstermekte olup, hisselerinin % 99 99 una Toros Gübre sahiptir. 90 H.1.4. Tekfen Sanayi Yatırımları A.Ş. (Tekfen Sanayi) Tekfen Sanayi nin faaliyetleri, sanayi, imalat, inş aat, ziraat, madencilik, enerji ve sair sektörlerde her türlü teşebbüs ve taahhütlere girişilmesi, proje geliştirilmesi, her türlü ticari emtia, ham madde ve sair tüm malların ithali, ihracı, distribütörlüğü ve pazarlanması üzerine yoğunlaşmıştır. Teşebbüs ün ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: 100 05-75/1018 -284 3 Tablo 1- Tekfen Sanayi nin Ortaklık Yapısı Unvan Sermaye Payı (TL) Hisse Oranı (%) TST International Finance SA 67.332.371.974.000 96,19 Tekfen İnşaat ve Tesisat A.Ş. 2.640.791.502.000 3,77 TST International Ltd . 22.327.587.000 0,03 Teknik Servis ve Ticaret A.Ş. 4.481.053.000 0,01 Tekfen Holding A.Ş. 27.884.000 0,00 TOPLAM 70.000.000.000.000 100,00 Ortaklık yapısından da anlaşılacağı üzere Tekfen Sanayi, TST International Finance SA tarafından kontrol edilmektedir. TST International Finance SA da Tekfen Holding A.Ş. tarafından kontrol edilmektedir. H.1.5. Teknik Servis ve Ticaret A.Ş. (Teknik Servis) Teknik Servis, kısmi bölünme suretiyle torba fabrikası, akaryakıt istasyonları ve 110 otoyol tes islerini ayni sermaye olarak Toros Gübre ye devredecektir. Şirketin hisselerinin % 99 99 una Tekfen Holding A.Ş. sahip bulunmaktadır . H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Toros Gübre, Samsun Gübre, Toros Tarımsal Pazarlama, Tekfen Sanayi ve Teknik Servis in ortaklık yapılarından da anlaşılacağı üzere, tüm teşebbüsler doğrudan veya dolaylı olarak Tekfen Holding A.Ş. tarafından kon trol edilmektedir. Bu bakımdan, söz konusu şi rketler ayrı ayrı tüzel kişiliklere sahip olmakla birlikte, aynı ekonomik bütünlük içinde yer almaları nedeniyle, 4054 sayılı Rekabetin 120 Korunması Hakkındaki Kanun açısından tek bir teşebbüs niteliğindedirler. 4054 sayılı Kanun un 2. maddesinde teşebbüs ka vramı, Piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimleri şeklinde ifade edilmektedir . 4054 sayılı Kanun un Birleşme veya Devralma başlıklı 7. ma ddesinde, Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya h akim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında 130 herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğura cak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç ol mak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır . denilmektedir. Dolayısıyla tek bir teşebbüs niteliğindeki ekonomik bütünlük içinde olan birimler arasında gerçekleşen birleşme/devralma işlemi Kanun kapsamı dışında kalmaktadır. Nitekim; 1997/1 sayılı Rek abet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve 140 Devralmalar Hakkında Tebliğ in Birleşme veya Devralma Sayılan Haller başlıklı 05-75/1018 -284 4 2. maddesinin 1. fıkra (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi. şeklindeki devralma işlemi tanımından da anlaşılacağı üzere; işlemin tarafları nın bağımsız teşebbüs niteliğinde olma ları gereklidir . Tekfen Holding A.Ş. nin kontrolü altında bulunan, Toros Gübre, Samsun Gübre, Toros Tarımsal Pazarlama, Tekfen Sanayi v e Teknik Servis in aynı ekonomik 150 bütünlük içinde bulunmaları , dolayısıyla tek bir teşebbüs niteliğinde olmaları nedeniyle , Toros Gübre nin Samsun Gübre, Toros Tarımsal Pazarlama ve Tekfen Sanayi yi külliyen ve Teknik Servis in de bazı tesislerini devralması işlemi, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamı dışında dır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1- 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul 160 üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile , 2- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kuru lu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 05-75/1018 -284 5 28.10.2005 tarih, 05 -75/1018 -284 sayılı Kurul Kararı na) KARŞI OY GEREKÇESİ 13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren 5388 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun un 3. maddesi ile, 4054 sayılı Kanun un 22. maddesi ; Rekabet Kurul u, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam yedi üyeden teşekkül eder şeklinde değiştirilmiştir. Ayrıca, Rekabet Kurulu nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8 olmasına rağmen, üye sayısı 7 ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de yer verilmemiştir. Karar nisabı da aynı yasanın 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş olup, bu sayının 8 üye için kıyasen uygulanmasının mümkün olmadığı kural olarak getirilmiştir. Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun un yürürlüğe girdiği tarih olan 13.07.2005 tarihinden itibaren Kurul toplantılarının en fazla 7 üyenin katılımı ile yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı ile yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız. Tuncay SONGÖ R Süreyya ÇAKIN İkinci Başkan Kurul Üyesi