Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-92 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -53/1482-511 Karar Tarihi : 01.11.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Mitsui & Co., Ltd. Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul (1) D. D
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-92 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -53/1482-511 Karar Tarihi : 01.11.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Mitsui & Co., Ltd. Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: TOTO India Industries Pvt. Ltd. nin % 30 hissesinin Mitsui Co., Ltd. ( Mitsui ) tarafından TOTO Ltd. den devralınması suretiyle Mitsui ve TOTO Ltd. arasında bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilm esi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 10.10.2012 tarih ve 7581 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 23.10.2012 tarih ve 2012 -5-92/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime konu işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) İlgili teşebbüslere ve işlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir. Tablo 1 - İlgili Te şebbüslere İlişkin Bilgiler İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alanları Mitsui & Co., Ltd. (Mitsui) Devralan Demir ve çelik, paslanmaz metaller, makineler, elektronikler, kimyasallar ile enerjiye ilişkin malların üretimi ve satışı. TOTO Ltd. Devreden Sıhhi tesisat ve diğer banyo ürünleri. TOTO India Industries Pvt. Ltd. (TIN) Devre Konu -Ortak Girişim Sıhhi tesisat (tuvalet) üretimi ve satışı. G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (5) Dosya konusu, Mitsui ve TOTO Ltd. arasında bir ortak girişim kurulması işlemidir . (6) Hisse devri sonrasında TIN ın hisselerinin %70 i TOTO Ltd. ye, %30 u ise Mitsui ye ait olacaktır. Dosya içeriğinde yer verilen b ilgilere göre TOTO Ltd. ve Mitsui nin her biri TIN ın ortak kontrolüne sahip olacaktır. Topla mda ( ..) kişiden oluşacak ol an yönetim kurulunun ( ..) ini TOTO Ltd( ..) sini ise Mitsui atayacaktır. Taraflar arasında bildirim konusu işleme ilişkin imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi ve Hisse İştirak Anlaşması nın ilgili düzenlemelerine göre TIN ın ( ..) Mitsui yi temsil eden ( ..) olumlu oyuna bağlıdır. Bu 12-53/1482-511 2/2 çerçevede tarafların TIN üzerinde tam bir ortak kontrolü olacağı anlaşılmaktadır . (7) TIN halihazırda Hindistan pazarına yönelik olarak sıhhi tesisat ve banyo ürünleri üretmektedir. Ortak girişim niteliğine geçtikten sonra da faaliyetlerini devam ettirecektir. TIN ın kendi günlük iş faaliyetleri için özgülenmiş bir yönetiminin yanı sıra, kalıcı olarak bağımsız bir şekilde faaliyet göstermesini sağlayacak finans, personel ve varlıklar (taşınır ve taşınmaz) gibi yeterli kaynaklara erişimi de bulunmaktadır. Ayrıca her iki ana teşebbüsün TIN ın faaliyet göstereceği pazarda veya bu pazarla dikey ilişkisi bulunan alt veya üst pazarlarda etkinliği bulunmamaktadır. Söz konusu bilgiler ve TIN ın süre sınırlı kurulmamış olması, dikkate alındığında anılan şirketin tam işlevsel bi r iktisadi varlık olarak faaliyet göstereceği kanaatine varılmıştır . (8) Dosya içeriğinden , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birle şme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ ) in 5. maddesi kapsamında birleşme veya devralma niteliğini taşıyan bir ortak girişim kurulması işlemi olduğu anlaşılmıştır . (9) Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınırlamalar Hakk ında Kılavuz un 22. paragrafında; ortak girişimler hariç olmak üzere, herhangi bir etkilenen pazar bulunmaması halinde, Tebliğin 7 . maddesinde belirlenen ciro eşikleri aşılsa dahi işlem izne tabi değildir. Burada ortak girişimlerden kasıt, yeni bir ortak girişim oluşturulması veya mevcut bir ortak girişimin kontrol yapısında değişikliğe yol açılması gibi, işlem sonrasında ortak kontrole konu bir ekonomik birimin ortaya çıktığı durumlardır. şeklindeki açıklamalara yer verilerek inceleme konusu işlem de oldu ğu gibi bir ortak girişim kurulması sonucunu doğuran hisse devirlerinin izne tabi olduğu belirtilmektedir. (10) TIN ın ana teşebbüslerin aralarındaki rekabeti koordine etme amaçlı kurulmadığı saptanmıştır . Bu çerçevede bildirim konusu işlemin ilgili pazardaki rekabeti olumsuz yönde etkilemeyeceği, bu sebeple işleme izin verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (11) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarı lan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tâbi olduğuna , işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilm esinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.