Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -2-159 (Devralma) Karar Sayısı : 05-79/1087 -313 Karar Tarihi : 24.11.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Bayram Ali GEÇGİL C. BİLDİRİMDE : P 5 D P INV S.a.r.l BULUNAN Vekilleri: Gülperi YÖRÜKER ve Sibel YURTTUTAN Ahi Evran Ca
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -2-159 (Devralma) Karar Sayısı : 05-79/1087 -313 Karar Tarihi : 24.11.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Bayram Ali GEÇGİL C. BİLDİRİMDE : P 5 D P INV S.a.r.l BULUNAN Vekilleri: Gülperi YÖRÜKER ve Sibel YURTTUTAN Ahi Evran Caddesi Polaris Plaza Kat:8 Daire 20, 34398 Maslak /İstanbul D. TARAFLAR : - Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. Yıldız Caddesi, No: 34, Polat Towers 20 34353 Beşiktaş /İstanbul - DP Acqusitions BV 1076 EE Amsterdam, Fred. Roeskestraat E. DOSYA KONUSU : Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. nin %90.64 üne tekabül eden Çukurova Investment NV. hisselerinin, %9.36 s ına teka bül eden Çukurova Holding A.Ş. hisselerinin ve bazı azınlık hisselerin P5 DP INV S.a.r.l. (Providence ) ve Çukurova Investments N.V. arasında kurulmuş bir ortak g irişim olan DP Acqusitions BV (Newco ) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 1.11.2005 tarih ve 7667 sayı ile intikal eden bildirim neticesinde 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkınd a Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 18.11.2005 tarih ve 2005 -2-159/Öİ - 05-HSÖ sayılı sayılı Devralma Ön İ nceleme raporu 21 .11.2005 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/193 say ılı Başkanlık önergesi ile 05 -79 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da; Digital Platform İle tişim Hizmetleri A.Ş. sermayesinin %65.43 üne tekabül eden Fintur hisselerinin ve 40 % 25.21 ine tekabül eden Yapı Kredi Bankası ( YKB) hisselerinin Çuku rova Investment N.V. tarafından devralınması ve bu devir işlemi sonrasında, Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. nin %90.64 üne tekabül eden Çukurova Investment NV. hisselerinin, %9.36 sina tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. hisselerinin P5 DP INV S.a .r.l. ve Çukurova Investments N.V. arasında kurulmuş bir ortak girişim olan DP Acqusitions BV tarafından devralınması işlemlerine izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir. 05-79/1087 -313 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Digital Plat form İletişim Hizmetleri A.Ş. (Digitürk) 50 Digitürk, şifreli televizyon, radyo ve interaktif hizmetleri, abonelik sistemi ile sağlayan bir uydu platform işletmecisidir. Digitürk, abonelik esasına dayalı olarak yayın paketlerini satışa sunmaktadır. 1999 yılın da kurulan şirket , 2000 yılının Nisan ayı itibarıyla uydu üzerinden dijital platform işletmeci liği yapmaya başlamıştır. Digitü rk, dijital platform işletmeciliğinde faaliyet gösteren Türkiye'nin ilk ve tek şirketidir. Digitürk ün, Türkiye, Kıbrıs, Avrupa ve Amerika da 925.000 e yakın abonesi bulunmaktadır. Şirketin hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 1. Digiturk Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Tutar (YTL) Hisse Oranı (%) Fintur Technologies B.V. 209,297,204 65,43 Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. 80,650,7 80 25,21 Çukurova Holding A.Ş. 29,952,012 9,36 Topaz Telekom . Yay. Rek. San. ve Tic . A.Ş. 1 0,00 Digital Platform Teknoloji Hizmetleri A.Ş. 1 0,00 Toplam 319,900,000 100 Digitürk hisselerinin büyük kısmına sahip olan Fintur Technologies B.V. nin 60 (Fintur) hisse yapısı ise şu şekildedir: Tablo 2. Fintur Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Tutar (Euro) Hisse Oran ı Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. 42,220,925 72,36 Yapı Kredi Holding B.V. 11,160 0,02 Çukurova Investments N.V. 16,114,981 27,62 Toplam 58,347,066 100 Yukarıdaki taboldan, YKB nin , Fintur daki hisseler de dikkate alındığında, Digiturk ün %90,64 ünü kontrol ettiği anlaşılmaktadır. YKB, Koçbank a devredildiğinden dolayı kontrol Koçbank ta bulunmaktadır. Yönetim Ku rulu yapısı incelendiğinde, Yönetim Kuru lu nun değişmemiş olduğu ve halen Çukurova Grubu yöneticilerinin yönetim kurulunda bulunduğu görülmektedir. Dosya mevcudu bilgilerden Digitük ün yönetim kurulu üyeleri nin, Mehmet Emin KARAMEHMET, Mehmet Bülent ERGİN, Gülsün Nazlı KARAMEHMET, Saner AYAR v e Ertan ÖZERDEM den oluştupu görülmektedir. Hem yönetim 70 kurul u yapısına hem de kısa bir sure önce K oçbank a devredilmiş olmasına rağmen tekrar Çukurova Grubu na devredilmesi hususuna bakıldığında, Digitürk ün Koçbank a devrinin tekrar geri almak üzere yapı ldığı kanaati oluşmaktadır . H.1.2. Çukurova Investment N.V. (Çukurova Investment) Çukurova Investment , Çukurova Hol ding in bağlı bir şirketi olup H ollanda kanunlarına göre kurulmuş bir yatırım şirketidir. Çukurova Investment, Digitürk hisselerinin YKB de b ulunan %25.21 ve Fintur da bulunan %65,43 tutarındaki hisseyi devralarak Digitürk ün %90,64 lük hissesine sahip olacaktır. Çukurova Investment in yönetim kurulu üyeleri, Hikmet Yasemin ÇETİNALP, Fikri Şadi 80 GÜCÜM ve Feza KARAGÖZ den oluşmaktadır. 05-79/1087 -313 3 Çukurova I nvestment , Çukurova Holding in bağlı şirketi olduğundan dolayı aşağıda Çukurova Holdi ng in hisse yapısı verilmiştir: Tablo 3. Çukurova Investment Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Hissedarlık Oranı Karamko A.Ş. %58,26 Çukurova İthalat ve İhracat T.A.Ş. %26,28 Borak SA 9,39 Sınai ve Mali Yatırımlar A.Ş. 2,61 BMC Sanayi ve Ticaret A.Ş. 0,28 Diğerleri 3,18 TOPLAM 100,00 Yönetim Kurul u; Mehmet Emin KARAMEHMET (Başkan), A. Samsa KARAMEHMET, F. Şadi GÜLÜM, Neslihan YILMAZ ve M. Bülent ERGİN den oluşmaktadır . H.1.3. DP Acquisitions BV (NEWCO) Çukurova Investmen ve Providence in tarafından ortak kontrol esasları çerçevesinde kurulan bir ortak girişim şirketidir. Newco nun %46,7 sine 90 Providence ve %53,3 üne Çukurova Investment sahip olacaktır. Newco Digitürk hi sselerini Çukurova Holding ve Çukurova Investment tan devralacaktır. Dolayısıyla nihai anlamda bu şirkete devredilecek olan Digitürk, Çukurova Investment (dolayısıyla Çukurova Holding) ve Providence tarafından müştereken kontrol edilecektir. Newco 2002 yıl ından beri faal bir şirket olmadığından ve 2005 yılında Providence tarafından devralındığından dolayı cirosu bulunmamaktadır. Providence yurtdışında mukim bir şirket olup, nihayetinde gerçek şahısların kontrolündedir H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün P azarı 100 Digitürk, şifreli televizyon, radyo ve interaktif hizmetleri, abonelik sistemi ile sağlayan bir uydu platform işletmecisidir. Teşebbüs, abonelik esasına dayalı olarak yayın paketlerini satışa sunmaktadır. Digitürk ün içerisinde yer aldığı pazarların tanımlanabilmesi bakımından aşağıda bazı bilgilerin verilmesinde fayda görülmüştür. - Platform Taşıyıcılığı: Platform işletmecisi klasik anlamda bir televizyon ya da radyo yayıncılığı yapmamakta, platformunda yer alan kanalları izleyiciye ulaştırma hizmeti nde bulunmaktadır. Bu anlamda işletmeci platformda yer verilen kanallar ile rekabet içerisinde bulunmamaktadır. Platform işletmecileri esasen, biri aboneler diğeri ise televizyon/radyo 110 yayıncıları olmak üzere iki ayrı tarafla ticari ilişki içerisindedir. İ şletmeciler genellikle, kendi platformlarında yayınlanacak olan kanalları seçerken, bazı kanallardan, platformda olmalarının bedeli olarak ücret almakta, bazı kanallara da kendi platformlarında yer almaları için ücret ödemektedir. Ardından, platformda yer alan kanallardan oluşturulan değişik paketlerle abonelere seçenekler sunulmaktadır. Platform taşımacılığı, Türkiye de son yıllarda ortaya çıkmış olan bir faaliyet alanıdır. Türkiye de ilk sayısal yayın platform işletmeciliğini 2000 yılında faaliyetlerine başlayan Digitürk yapmıştır. Ardından, Cine Digital ve Star Digital olmak üzere iki adet daha sayısal yayın platform işletmecisi 120 05-79/1087 -313 4 faaliyetlerine başlamıştır. Ancak, özellikle Türkiye 1. Futbol Ligi Yayın Hakları nın kanallar arasında el değiştirmesiyle birlikte bu platform işletmecilerinin abone sayıları hızla düşmüş ve halihazırda platform işletmecisi olarak sadece Digitürk faaliyetlerine devam eder duruma gelmiştir. Digitürk ün farklı fiyatlara ve kanal içeriğine sahip 7 ayrı paketi bulunmaktadır. Bu paketlerin bazılarında başka yollardan da izlenilmesi mümkün kanallar bulunmakta, bazılarında ise sadece o paketi alan abonelerin izleyebileceği kanallar bulunabilmektedir. Türkiye 1. Futbol Ligi Maçlarının Yayın Hakları nı alan Digitürk, bu maçların izleyiciye canlı olarak ulaştırılmasında tek başına hizmet vermektedir. Daha 130 önce sayısal yayın hizmeti veren platformların, maçların yayın haklarını devrettikten sonra abonelerini hızla kaybettikleri düşünüldüğünde, bu yayın haklarının platform işletmecileri için ne denli kritik olduğu daha iyi anlaşılmaktadır. Aynı tür bir endişe sinema filmleri yayın haklarının tek elde toplanması ile ilgili olarak da söz konusudur. - Ödemeli Yayıncılık: Rekabet hukuku perspektifinden, ödemeli kanallar, reklam geliri ile fi nanse edilen kanallardan ayrı bir pazar teşkil etmektedir. Zira reklam geliri ile finanse edilen kanallarda ticari ilişkinin TV kanalı ile reklam veren arasında olmasına karşılık, ödemeli kanallarda bu ilişki kanal ile abonesi arasındadır. Reklam geliri il e finanse edilen kanallar için izlenme 140 payları ve reklam yeri fiyatları önemli iken paralı kanallarda abonelik koşulları önem kazanmaktadır. Bu nedenle, ödemeli yayın piyasasında pazar payı aboneler esas alınarak yapılmaktadır. - Sayısal Yayıncılık: Günü müzde televizyon ve radyo yayınlarını izleyici ve dinleyicilere ulaşmasının farklı yolları bulunmaktadır. Analog olarak izlenebilen/dinlenebilen TV/radyo kanalları sayısal olarak da erişime müsaittir. Sayısal teknolojinin sağladığı olanaklar sonucunda1; çok sayıda TV kanalı ile oluşturulan kanal buketlerinin, uzmanlaşmış kanalların (müzik, spor, film v.b.) oluşması ve "izlediğin kadar öde (pay per view), "ısmarlama video (demand on video), internet , evden bankacılık , evden alışveriş gibi interaktif 150 hizmetler ile yayıncılıkla ilintili ek hizmetlerin (veri hizmetleri) arzı gündeme gelmiş ve bütün bunlar sonucunda izleyici pasif konumdan aktif konuma geçmiştir. Bu gelişmelerle birlikte yayıncılık piyasası, kendi içinde bir canlanma ve çeşitlilik yaşama sının yanı sıra, enformasyon teknolojileri ve telekomünikasyon piyasaları ile içiçe geçmiştir. Sayısal veya analog paralı kanal hizmetleri veya sayısal yayın taşımacılığı için temel yayın içeriğini, yeni filmler veya popüler spor etkinlikleri teşkil etmek tedir. Bu çerçevede sayısal yayıncılık ve buna paralel gelişen yayın taşımacılığı, rekabet kurallarının müdahalesini gerektiren bazı alanları ortaya çıkarabilmektedir. Bu alanların başlıcalarını, temel veya kritik yayın haklarının 160 1 Halihazırda ulusal, bölgesel ve yerel yayıncılar tarafından kullanılan analog sistemlerde bir yayın için kullanılan kanaldan, dijital teknoloji ile (sıkıştırma teknikleri kullanılarak) 4 -10 yayın gönderilebilmektedir. Bu gelişme ile birden fazla radyo ve televizyon yayınlarının (yayın buketleri halinde) izleyiciye ulaştırılmasını amaçlayan yeni bir hizmet türü olan sayısal yayın taşımacılığı hizmeti doğmuştur . 05-79/1087 -313 5 (spor müsabakaları, yerli -yabancı filmler) temini ve satışı, koşullu erişim sistemlerine2 ulaşım ve sayısal dağıtım şebekelerine erişim oluşturmaktadır. Buna göre spor olaylarına ilişkin hakların tek elde toplanması ve haklara erişimin zorlaştırılması, abonelik sistemine dayalı o lan sayısal yayıncılık veya yayın taşımacılığı piyasalarına giriş engeli oluşturabilecek nitelikte görülmektedir. Aynı tür endişe sinema filmleri yayın haklarının tek elde toplanması ile ilgili olarak söz konusudur. Uzun süreli, kollektif ve münhasır yayın sözleşmeleri ile sayısal yayıncılık piyasasında yaratılabilecek olan giriş engelleri, piyasanın yüksek teknoloji piyasası olmasından kaynaklanan dışsallıkların da katkısı ile piyasanın rekabetçi bir yapıya kavuşmasını 170 önleyebilmektedir. Digitürk ün barın dırdığı özelliklerin kısaca tanımlanması sonrasında dosya konusu işlem bakımından ilgili pazarların tanımlanması ve ayrıca bu pazarlarda yer alan aktörlerden de kısaca bahsedilmesi gerekmektedir. Yukarıda sıralanan özellikler bakımından teşebbüsler bazınd a yapılan bir incelemede; - Ödemeli yayıncılıktan bahsedildiginde; Digitürk, Cine5 ve Kablo TV, - Platform taşımacılığından bahsedildiğinde; Digitürk ve Kablo TV, - Sayısal yayıncılıktan bahsedildiğinde3; Digitürk ün varlığından bahsetmek mümkündür. 180 Cine5 in tek kanal üzerinden analog yayın yapan bir yayıncı olduğu ve Digitürk tarafından verilen çok sayıda ve çok çeşitte kanal ve bunun yanısıra çeşitli interaktif hizmetler ile ikame olabilecek bir yayın hizmeti sunmadığı, bu nedenle Digitürk e bir rakip o larak kabul edilmesinin ve ikisinin aynı pazarda mütalaa edilmesinin mümkün olmadığı anlaşılmaktadır. Digitürk gibi bir nevi platform taşıyıcılığı yapan Kablo TV ise, yerli ya da yabancı televizyon kanalların ın kablo üzerinden herhangi bir değişiklik yapılmaksızın yeniden iletimi ile iştigal etmekteyken, Digitürk, bu yayınlar ile beraber ek hizmetlerin, örneğin izlediğin kadar öde, şans oyunları, uzaktan eğitim, radyo, bankacılık ve benzerlerinin sunumunu da içermektedir. Bunun 190 yanısıra Kablo TV bugün itib arıyla, analog teknolojiye dayalı olarak yayınların iletimini öngörmekte iken, sayısal TV analog gelen yayınların sıkıştırılması suretiyle iletimini konu edinmektedir. Bu husus bahsi geçen içeriği temin ederken sayısal yayınların alımı için ayrı bir televi zyon cihazının yanı sıra ayrı bir cihaza (set top box) gereksinim duyulmasına neden olmaktadır. Digitürk tarafından iletilen televizyon yayınlarına bakıldığında, Kablo TV üzerinden iletilen yayınlara kıyasla çok daha fazla çeşidi kapsadığı, sadece belirli kanallara ait yayınların iletimi ile sınır lı olmayıp, çok sayıda ve çesit te tematik kanallara da yer verildigi (sinema, müzik, çocuk kanalları v.b.) görülmektedir. Bu nedenlerle, kablo TV, mevcut haliyle, Digitürk ün sunduğu 200 2 Koşullu erişim sistemi, abone olunan program ya da program paketlerine ilişkin şifrelenmiş veri ile televizyon sinyalleri ve yetki verici şifre çözen akıllı kartları içermektedir. Dekoderlerde yer alan bu sistem sayesinde, sadece abone olan izleyiciler yayınlara ulaşabilmektedirler. 3 Burada yayının digital olarak kullanıcıya iletiminden değil, y ayıncının televizyon yayıncılığı dışında birçok hizmetide tüketiciye sunması ve tüketicinin aktif bir konuma sahip olduğu durumdan bahsedilmektedir. Bunun dışında bilindiği günümüzde yayıncıların çoğu digital olarak yayın yapmaya başlamışlardır. 05-79/1087 -313 6 hizmetlerin önemli bir kısmını sunmamakta, sayısal teknolojinin sağladığı olanaklardan faydalanmak isteyen bir tüketici açısından halihazırda bütünüyle bir ikame niteliği taşımamaktadır. Bununla birlikte , halihazırda sayısal yayıncılığa geçis için uygun durumda bulunan Kablo TV altyap ısı üzerinden sayısal yayıncılık verilmeye geçilmesi halinde Kablo TV nin rahatlıkla sayısal yayıncılığa rakip bir hizmet olabileceği anlaşılmaktadır. Bu anlamda ileride yapılacak değerlendirmelerde bu durum mutlaka göz önünde bulundurulmalıdır. Bu çerçeve de, esasen Digitürk tarafından sunulan ve klasik anlamda televizyon yayıncılığından daha fazlasını içeren yayıncılık hizmetini; sayısal 210 ödemeli yayıncılık pazarı adı altında tanımlamak mümkündür . H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarlarında ülke içinde herhangi bir bölgedeki rekabet koşullarının diğerlerinden farklı olmadığı düşünüldüğünden ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Açısından Y apılan Değerlendirme Yapılan bildirimde ilk aşama Digitürk sermayesinin %65.43 üne tekabü l eden Fintur hisselerinin ve % 25.21 ine tekabül eden YKB hisselerinin Çukurova Holding in bir bağlı kuruluşu olan ve Hollanda kanunlarına gore kurulmuş 220 bulunan Çukuro va Investment tarafından devralınması işlemidir. İkinci aşama ise Çukurova Investmen in Digitürk te sahip olacağı hisselerin ve Digitürk ün sermayesinin %9.36 sina tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. ve diğer bazı azınlık hissedarların hisselerinin yeni kur ulacak bir ortak girişim (Newco) şirketine devri işlemidir. İşlem sonucunda Newco nun %46.7 sine Providence ve % 53.3 üne Çukurova Investmen sahip olacaktır. İlk aşamada tam kontrol değişikliği söz konusuyken ikinci aşamada şirket tam kontrolden müşterek kontrole geçmektedir. Her iki işlemde de kontrol değişikliği gerçekl eştiğinden dolayı, bu işlemler 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında devralma dır. H.3.2. İşlemin Bildirimi Açısından Yapılan Değerlendirme 230 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayı lı Tebliğ'in 4. maddesi nde, Bu Tebliğ in 2 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piya sanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmü yer almaktadır. Digitürk ün 2 004 yılı cirosu ( ) YTL olarak gerçekleşmiştir. Görüldüğü üzere, yukarıda yer verilen ciro miktarı anılan Tebliğ de yer verilen ciro eşiğini aşmaktadır. Kaldı ki, Digitürk ün pazar payının söz konusu 240 Tebliğ deki eşiğin çok üzerinde olduğu ayrı bir husustur. Bu nedenle anılan devralma işlemi için bildiri m mükellefiyetinin bulunduğu ortaya çıkmaktadır. H.3.3. Hakim Durum Değerlendirmesi 4054 sayılı Kanun un birleşme ve devralmalara ilişk in 7. maddesi ve 1997/1 sayılı T ebliğ uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum 05-79/1087 -313 7 yaratmaya veya hâkim duru mlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya devralması hukuka aykırı ve yasak olarak değerlendir ilmektedir. Diğer bir ifadeyle, hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu güçlendirmeyen ve 250 bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde azaltmayan birleşme veya devralmalara izin verilmesinde sakınca bulunmamaktadır. Ödeme li sayısal yayıncılık pazarında halihazırda Digitürk ün yerine getirmekte olduğu hizmetleri tümüyle ikame edebilecek bir teşebbüs bulunmamaktadır. Bunun yanı sıra, Türkiye 1. Futbol Ligi karşılaşmalarının yayın haklarına tek başına sahip olan Digitürk ün, söz konusu hak sahipliği ile maçlara ilişkin bant ve özet görüntülerinde tek temin kaynağı konumundadır. Bununla birlikte, Digitürk ü devralacak olan Çukurova Holding ve yeni kurulan ortak girişim şirketi Newco nun ödemeli yayın pazarında herhangi bir faal iyetinin 260 bulunmaması sebebiyle devir işlemi, pazarın mevcut yapısında bir değişim yaratmayacaktır. Kısa bir süre önce Kurum kayıtlarına 22.7.2005 tarih ve 5078 sayı ile intikal eden daha önceki bir bildirimde, Çukurova Grubu şirketlerinin Yapı Kredi Bankas ı A.Ş. de sahip olduğu hisselerin Koç Finansal Hizmetler A.Ş. (Koçbank) tarafından devralınması sonucunda, YKB iştiraklerinden olan Digitük ün de kontrolünün dolaylı olarak Koçbank a geçtiği belirtilerek anılan devralma işlemlerine izin talep edilmiş, bu t alep değerlendirilerek anılan devralmaya 05 -52/795 -215 sayılı Kurul Kararı ile izin verilmiştir. Bildirimi yapılan ilk işlem, Digitürk sermayesinin %65.43 üne tekabü l eden 270 Fintur hisselerinin ve % 25.21 ine tekabül eden YKB hisselerinin Çukurova Holding in bir bağlı kuruluşu olan ve Hollanda kanunlarına gö re kurulmuş bulunan Çıkurova Investment N.V. tarafından devralınması işlemidir. Halihazırdaki bildirimi yapılan işlemin bu ilk aşaması Digitürk ün Koçbank a devrinden önceki duruma dönülmesi anlamına gelmek tedir. Çukurova Grubu nun , Digitürk ü Koçbank a devrettikten sonra aynı piyasada faaliyet gösteren başkaca herhangi bir teşebbüsü bulunmamakta olup, Digitürk ü tekrar devraldıktan sonra ilgili ürün pazarında yine herhangi bir değişiklik bulunmamaktadır. B u nedenlerle ilk işlem olan Digitürk ün kontrolünün Çukurova Investment N.V. ye geçmesi, dolayısıyla Çukurova 280 Grubu na devredilmesi ilgili ürün piyasasında Digitük ün hakim durumunu güçlendirici herhangi bir değişiklik yaratmayacaktır. Bu nedenle ilk işlem olan Digitürk ün Çukurova Grubu na devri işlemine izin verilmesinde bir sakınca olmadığı görülmektedir. İkinci aşama ise Çukurova Investmen N.V. şirketinin Digitürk te sahip olacağı hisselerin ve D igitürk ün sermayesinin %9.36 sı na tekabül eden Çukurova Holding A.Ş. ve diğer bazı azınlık hissedarların hisselerinin yeni kurulan bir ortak girişim şirketi olan Newco ya devri işlemidir. İşlem sonucunda Newco nun %46.7 sine Providence ve % 53.3 üne Çukurova Investment sahip olacaktır. Bununla birlikte Bildirim F ormu nda beyan edildiği kadarıyla b u ortak 290 girişim Çukurova Grubu ve Providence şirketi tarafından ortak kontrol esasına göre yönetilmekte olan bir şirkettir. Dolayısıyla Digitürk, Çukurova Grubu nun tam kontrolünden çıkarak Çukurova Grubu ve Providence in müşterek 05-79/1087 -313 8 kontrolüne geçmektedir. Bu şekilde bakıldığında Digitürk ün devri işlemleri neticesinde pazarda bir yoğunlaşma olmadığı gibi kontrolün iki grup bünyesine geçmesi şirketin tekel gücünü azaltıcı bir etkiye dahi neden olmaktadır. Dolayısıyla bu ikin ci işleme izin verilmesinde de ilgili ürün piyasası açısında bir sakınca bulunmamaktadır . Yukarıda açıklanan nedenlerle, bildirimi yapılan devir işlemlerinin ilk aşaması ve nihai anlamda kontrolü eline geçirecek olan Newco nun Digitürk ü 300 devralması işlemin de, ilgili ürün piyasası açısından bir hakim durum yaratılması veya var olan bir hakim durumun güçlendirilmesi yoluyla rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve dolayısıyla anılan işlemlere izin veril mesinde bir sakınca bulunmamaktadır. I.SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre: 1. 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile, 2. a) Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. (Digitürk) s ermayesinin 310 %65.43 üne tekabül ede n Fintur hisselerinin ve % 25.21 ine tekabül eden Yapı Kredi Bankası A.Ş. hisselerinin Çukurova Investment N.V. tarafından devralınması ve b) Yukarıdaki devir işlemi sonrasında, Digital Platform İletişim Hizmetleri A.Ş. ni n %90.64 üne tekabü l eden Çukurova Investment NV. h isselerinin, %9.36 sina tekabül eden Çu kurova Holding A.Ş. hisseleri ile bazı azınlık hisslerinin P5 DP INV S.a.r.l. ve Çukurova Investments N.V. arasında kurulmuş bir ortak girişim olan DP Acqusitions BV tarafından devralınması işlemlerine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir . 05-79/1087 -313 9 (24.11.2005 tarih, 05 -79/1087 -313 sayılı Kurul Kararı na) KARŞI OY GEREKÇESİ 13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete de yayımlana rak yürürlüğe giren 5388 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun un 3. maddesi ile, 4054 sayılı Kanun un 22. maddesi ; Rekabet Kurulu, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam yedi üyeden teş ekkül eder şeklinde değiştirilmiştir. Ayrıca, Rekabet Kurulu nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8 olmasına rağmen, üye sayısı 7 ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de 5388 sayılı Kanun da yer verilmemiştir. Karar nisabı da aynı Kanun un 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş olup, bu nisabın 8 üye içinde kıyasen uygulanacağına dair hüküm bulunmamaktadır. Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun un yürürlüğe girdiği tarih olan 13.07.2005 tarihinden itibaren K urul toplantılarının en fazla 7 üyenin katılımı ile yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı ile yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız. Tuncay SONGÖR Süreyya ÇAKIN İkinci Başkan Kurul Üyesi