2024/831007 İhale Kayıt Numaralı "2025-2026 MALİ YILI BİLGİSAYARLI TOMOGRAFİ HİZMET ALIMI İHALESİ" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Eihale Dan. Bil. Gıda Tem. Sağ. İnş. Oto. Tic. Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Ankara Atatürk Sanatoryum Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/831007 İhale Kayıt Numaralı “ 2025-2026 Mali Yılı Bilgisayarlı Tomografi Hizmet Alımı İhalesi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Ankara Atatürk Sanatoryum Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 19.08.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 2025-2026 Mali Yılı Bilgisayarlı Tomografi Hizmet Alımı İhalesi ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 26.08.2024 tarih ve 158722 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/986 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; 1) İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “Teknik Şartname’de belirtilen diğer sarf malzeme giderleri”nin teklif fiyata dahil olan giderler arasında sayıldığı, ancak atıfta bulunulan Teknik Şartname hükümleri içerisinde sarf malzeme teknik özellikleri, miktarı vb. bilgilerin mevcut olmadığı, bu bağlamda teklif hazırlanmasının mümkün olmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinin sözleşme bedeline dâhil olan giderlerin tamamını içermediği, genelleme yapıldığı, bu hususun teklifin hazırlanmasında ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde belirsizliğe neden olacağı, sözleşme bedeline dahil giderlerin (yaklaşık maliyete ve aşırı düşük teklif sorgulamasına esas teşkil eden) sayma yoluyla belirlenmesi gerektiği, 2) İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “c) Yüklenici 4857 sayılı iş kanununa göre işçilerin her türlü özlük hakları ve sosyal haklarını korumak ve karşılamak zorundadır” ifadesinin yer aldığı, idarenin bu ifadeden çalıştırılacak personelin iş sonunda hakedeceği kıdem ve ihbar tazminatlarını kastettiği, ancak ihale öncesinde istekliler tarafından görüntüleme hizmetinde çalıştırılacak personelden kaç personelin kıdem tazminatına hak kazanacağı bilinemeyeceğinden, bu harcamanın teklife yansıtılma olasılığının bulunmadığı, 3) İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.2. Firmanın sözleşme kapsamındaki yükümlülüklerine ait hizmet kusuru sonucu 3. kişilere muhtemel verilebilecek zarar için doğacak tazminatı ve tedavi giderlerini yüklenici karşılar. Firmanın sözleşme kapsamındaki yükümlülüklerini eksik veya yanlış biçimde yerine getirmesinden kaynaklanan tüm kusurlara bağlı olarak ortaya çıkan maddi tüm yükümlülükler ile maddi ve manevi tazminatlar hastanemiz tarafından yüklenicinin hakedişinden veya kesin/ek kesin teminatından kesilerek rücu edilecektir” düzenlemesinin bulunduğu, bu düzenlemenin yasal dayanağının bulunmadığı, bu madde metninin idareye keyfiyet tanıdığı ve kamu gücünün kötüye kullanılmasının elverişli hale geldiği, 4) İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…b) Yüklenici işçilerin çalışma esnasında uğrayabilecekleri iş kazalarına karşı güvenlik önlemlerini almak zorundadır… …e) Yüklenici 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenli Kanunu hükümlerinden doğan tüm sorumluluklarını yerine getirecek olup, sözleşme yapmış olduğu İSGB/OSGB firmalarının bu kanuna ilişkin hazırlamış olduğu dosyanın bir örneğini idareye teslim edecektir” düzenlemelerinin bulunduğu, Görüntüleme hizmet alımı işinin radyasyon içerdiği dikkate alındığında alıma konu işin 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde “çok tehlikeli” işler sınıfında olması nedeniyle iş sağlığı ve güvenliği hizmetleri konusunda hizmet verilmesinin zorunlu olduğu, Ancak, ihale dokümanı eki olan İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda yüklenici firma bünyesinde çalıştırılacak personele yönelik 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde yapılması gereken iş ve işlemlerle ilgili herhangi bir düzenleme yapılmadığı, 5) İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.7.Yükleniciden, hizmetin ifası için kullandırılacak mekanlara dair işyeri tesliminden sözleşme sonuna kadar kira adı altında bir bedel talep edilmeyecektir. Ancak yüklenici işin bitiminde en geç 15 gün içerisinde cihazlarının demontajını yapacaktır. Demontaj yapılana kadar yükleniciye son hak ediş ödemesi yapılmayacaktır. Verilen süre içerisinde demontaj yapılmadığı durumda, süre bitiminden sonraki her gün için günlük 50.000,00.-TL (ellibin) ceza uygulanacaktır. Ayrıca; kesin teminatı nakde çevrilip içerisinden ceza bedeli mahsup edilebilecektir” düzenlemesinin bulunduğu, bu düzenlemenin yasal dayanaktan yoksun olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı madde hükümleri içerisinde yer verilmediği, 4734 sayılı Kanun çerçevesinde ihale edilen işlerde cezanın oran olarak belirlenmek zorunda olduğu iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü, Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; … c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih. … (3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. … (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne, Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı, … yönlerinden sırasıyla incelenir. … (4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır. İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır. Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin istekli tarafından EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 13.08.2024 tarihinde indirildiği, ihale dokümanına yönelik olarak aynı gün 13.08.2024 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak “https://www.ticaretsicil.gov.tr/view/hizlierisim/ilangoruntuleme.php” bilgisine yer verildiği, teyit adresi olarak 03.11.2020 tarihli ve 10194 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 973’üncü sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde tescil konusunun “pay devri, müdürler/yetkililer” hususuna ilişkin olduğu, ancak başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin bir bilginin bulunmadığı tespit edilmiştir. Diğer taraftan, başvuru sahibinin idareye EKAP üzerinden e-şikayet başvurusu ekinde yer alan Ankara Ticaret Odasından alınan 10.07.2024 tarihli “Oda Kayıt Sicil Sureti (Faaliyet Belgesi)” başlıklı belgede de “Meslek Grubu: 64-Temizlik ve özel güvenlik hizmetleri meslek komitesi” bilgisi ve “NACE Kodu: 81.21.01-Binaların genel temizligi (daire, apartman, büro, fabrika, kurum, magaza vb. her türlü binanın genel temizligi dahil, pencere, baca, sanayi makinesi, vb. uzmanlasmıs temizlik faaliyetleri hariç)” bilgisi ile “Diğer Faaliyetler: 41.20.01-İkamet amaçlı olmayan binaların inşaatı (fabrika, atölye vb. sanayi üretimini amaçlayan binalar ile hastane, okul, otel, işyeri, mağaza, alışveriş merkezi, lokanta, kapalı spor tesisi, cami, kapalı otopark, tuvalet, vb. inşaatı) 70.22.03-İnsan kaynakları yönetim danışmanlığı faaliyetleri 78.30.03-Diğer insan kaynaklarının sağlanması (uzun süreli çalışma dönemleri için personel sağlanması hizmetleri)” bilgisinin yer aldığı, ancak, ihale konusu alanda (bilgisayarlı tomografi hizmet alımı) faaliyet gösterildiğini tevsik eden bir bilginin bulunmadığı da tespit edilmiştir. Sonuç olarak, ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı tespit edildiğinden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.