1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -1-65 (Devralma) Karar Sayısı : 02-47/584 -239 Karar Tarihi : 8.8.2002 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, Ersan GÖKMEN, R. Mü fit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: M. Akif KAYAR, Müge ÖZERCAN C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Amcor Holding No.1 Ltd. [Amcor UK] Temsilcisi: Av. Ece GÜRSOY
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -1-65 (Devralma) Karar Sayısı : 02-47/584 -239 Karar Tarihi : 8.8.2002 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, Ersan GÖKMEN, R. Mü fit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: M. Akif KAYAR, Müge ÖZERCAN C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Amcor Holding No.1 Ltd. [Amcor UK] Temsilcisi: Av. Ece GÜRSOY Büyükdere Cad. Maya Akar Center No:100 K:17 80680 Esentepe - İstanbul D- TARAFLAR: - Amcor Holding No.1 Ltd. [Amcor UK] One Silk Street Londra, EC2Y 8HQ İNGİLTERE - White Cap Europe GmbH Kaiserswerther Stras se 115 40880 Rotingen - ALMANYA E- DOSYA KONUSU: Amcor UK tarafından White Cap Europe GmbH'e ait Schmalbach -Lubeca Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. hisselerinin %99,99 unun devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 5 .6.2002 tarih ve 2528 sayı, 1.7.2002 tarih ve 2881 sayı, 23.7.2002 tarih ve 3260 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmal ar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 31.7.2002 tarih ve 2002 -1-65/B.D. -02-M.A.K. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 6.8.2002 tarih, REK.0.05.00.00/93 sayılı Başkanlık önergesi ile 02 -47 sayılı Kurul topla ntısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; White Cap Europe GmbH den Schmalbach Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin hisselerinin % 99,99 unun Amcor UK tarafından devralınmasının, - 4054 sayılı Kanun un 7. madde sine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, - Schmalbach -Lubeca AG üzerine getirilen 3 yıllık rekabet etmeme yasağının zorunlu, objektif ve makul bir yan sınırlama olduğu, 2 REKABET KURUMU - ilgili ürün pazarlarında hakim durum yara tmayacağı ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı ve dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği, ifade edilmektedir. H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1.Taraflar Amcor UK, Amco r Limited tarafından kontrol edilen bir holding şirketidir. Amcor Grubu, oluklu mukavva kutu, esneyebilen ambalaj, kapak, PET ambalaj ve katlanabilir karton ürünlerinin üretim ve satışını yapmaktadır. Amcor Grubu nun Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunm amakta olup, Türkiye de esneyebilen ambalaj ürünlerindeki satış faaliyetlerini Amcor Flexibles Europe A/S ve katlanabilir karton ürünlerindeki satışlarını ise Amcor Rentsch aracılığı ile yürütmektedir. Amcor Grubu, Türkiye de, esneyebilen ambalaj ürünlerin in satışını doğrudan ya da bayileri aracılığı ile yaptığı satışlar ile katlanabilir karton satışı faaliyelerini ise sadece doğrudan müşterilerine yaptığı satışlar vasıtasıyla gerçekleştirmektedir. Amcor Grubu nun 2001 yılı içinde Türkiye de, esneyebilen am balaj ürünleri ve katlanabilir karton satışlarından elde ettiği ciro yaklaşık TL. dir. Schmalbach -Lubeca AG (Schmalbach -Lubeca Grubu), White Cap Europe GmbH (White Cap) ın %100 hissesine sahip ve PET ambalaj ürünleri, cam ve plastik ambalajlar i çin kapak, kapak ekipmanı, teneke içecek kutu imalatı ve tedariki alanlarında dünya çapında faaliyet göstermekte olan bir şirkettir. Schmalbach -Lubeca Grubu, Türkiye de Schmalbach -Lubeca Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Schmalbach -Lubeca Türkiye) aracılığı yla faaliyet göstermektedir. Schmalbach -Lubeca AG, Schmalbach -Lubeca Türkiye nin sermaye yapısına, şirketin hisselerinin %99,99 una sahip olan White Cap aracılığıyla iştirak etmiştir. Schmalbach -Lubeca Türkiye nin ana faaliyet konusu PET ambalaj ile kapak üretimi ve satışıdır. Merkezi İstanbul da bulunan söz konusu şirketin Türkiye de 3 fabrikası bulunmaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. Ürün Pazarı Dosya konusu devralma işlemi neticesinde kontrolü el değiştirecek olan Schmalbach -Lubeca Türkiye, yalnızca "PE T ambalaj" ve "kapak" ürünlerinde faaliyet göstermektedir. Schmalbach -Lubeca Türkiye nin kontrolünü devralacak teşebbüs olan Amcor UK ın dahil olduğu Amcor Grubu nun ise Türkiye deki faaliyetleri esneyebilen ambalaj ve katlanabilir kartonlarla sınırlıdır. PET ambalaj, tüketicilerin içecek ve sıvı gıda ambalajı olarak tanıdığı şeffaf şişeler şeklinde olan yumuşak, gaz geçirgen plastik reçinedir. PET şişeler, PET preformların içlerine hava verilerek genişletilmesi suretiyle elde edilmektedir. 3 REKABET KURUMU Kapaklar, ş işenin muhtevasını kapamaya yarayan geleneksel şişe kapakları olup, plastik veya mantar uçlu olarak metalden veya tamamen plastikten yapılmaktadır. Türkiye de üretilen kapakların ithal ikamesi mümkün olduğu gibi, ithal ya da yerli kapaklar arasında fiya t yönünden farklılık bulunmamaktadır. Öte yandan, Türkiye de kapak üretiminde büyük bir kapasite fazlası mevcuttur. Bu açıklamalar çerçevesinde, PET ambalaj ve kapaklar ın üretim ve satışı ilgili ürün pazarları olarak kabul edilmiştir. H.2.2. Coğrafi Pa zar PET ambalaj ve kapak ürünlerinin dağıtımı, üretim yerlerinden tüm ülkeye yapılabildiğinden ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak kabul edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildirim konusu devralma işlemi netic esinde Schmalbach -Lubeca Türkiye, Amcor Grubu tarafından Amcor UK vasıtasıyla kontrol edilecek ve Amcor Grubu, Türkiye de ilk kez, PET ambalaj ve kapak ürünlerinin üretimi ve satışı konularında faaliyet göstermeye başlayacaktır. Schmalbach -Lubeca Türkiye n in %99,99 oranındaki hisselerinin Amcor UK tarafından satın alınması yoluyla kontrol değişikliğinin gerçekleşeceği işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi (b) bendi kapsamında bir devralmadır. Anılan Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi nde; ...birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lir ası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur . şeklinde düzenleme getirilmiştir. Schmalbach -Lubeca Türkiye nin, 2001 yılı itibarıyla, PET ambalaj ürünleri satışından kaynaklanan cirosu . TL. ve kapak satışından elde ettiği cirosu .. TL. dir. Bu çerçevede, PET ambalaj üretim ve satışı pazarındaki cironun, anılan Tebliğ de belirlenen 25 trilyon TL. lik eşiği aşması nedeniyle söz konusu işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Schmalbach -Lubeca Türkiye'nin pazar paylarının kapak üretim ve satışı pazarında % .. gibi düşük bir oranda, PET ambalaj üretim ve satışı pazarında ise % . oranında gerçekleştiği, ancak % .. payla SASA'nın güçlü bir rakip olarak bu pazarda yer aldığı, Amcor Grubu nu n Türkiye de ilgili ürün pazarları ve etkilenen pazarlarda herhangi bir faaliyetinin olmaması nedeniyle bir yoğunlaşmanın yaratılmayacağı, öte yandan PET ambalaj ve kapak üretim ve satışı pazarlarında piyasaya girişin zor olmaması ve ithalat olanaklarının varlığı nedenleriyle rekabetçi bir yapının bulunduğu anlaşılmıştır. Amcor Grubu ve Schmalbach -Lubeca AG arasında 7 Mayıs 2002 tarihinde imzalanmış olan Sözleşme nin ekinde yer alan Gizlilik ve Rekabet Etmeme Anlaşması nın 3. maddesi uyarınca, Schmalbac h-Lubeca AG, devir işleminin 4 REKABET KURUMU tamamlanmasından itibaren 3 yıl boyunca doğrudan veya dolaylı olarak PET ambalaj ve kapak ürünleri ile ilgili faaliyette bulunamayacaktır. Devralma işlemlerinde, satın alınan varlıkların yanı sıra müşteri potföyü, know -how, lis ans, isim hakkı, marka gibi unsurların devredildiği durumlarda rekabet etmeme şartları bazı kriterler dikkate alınarak zorunlu ve makul yan sınırlamalar olarak kabul edilmektedir. Söz konusu sözleşmede yer alan rekabet etmeme hükmünün de aynı niteliği ha iz makul süreli bir yan sınırlama olduğu kanaatine varılmıştır. Bu bilgiler çerçevesinde, dosya konusu devralma işleminin ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde hakim durum yaratmaya veya güçlendirmeye yönelik olma dığı kanaatine ulaşılmışır. I- SONUÇ Yukarıda yer verilen değerlendirmeler çerçevesinde, White Cap Europe GmbH den Schmalbach -Lubeca Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin hisselerinin % 99,99 unun Amcor UK tarafından devralınması işleminin; - 1997/1 sayılı Teb liğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğuna, - Schmalbach -Lubeca AG üzerine Pet ambalaj ve kapak üretim ve satışı pazarlarında getirilen 3 yıllık rekabet etmeme yasağının zorunlu, objektif ve makul bir yan sınırlama olduğuna, - ilgili pazarlarda hakim durum ya ratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağına, dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesine OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.