Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-257 (Devralma) Karar Sayısı : 10-65/1371 -509 Karar Tarihi : 14.10 .2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehme t Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖR : Cumhur Atalay HATİPOĞLU, Burak SAĞLAM 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bank AG, London Branch Temsilcisi: Av. Seçil ABALI Barba ros B lv. Morbasan Sk. Cerrahoğl
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -1-257 (Devralma) Karar Sayısı : 10-65/1371 -509 Karar Tarihi : 14.10 .2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehme t Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖR : Cumhur Atalay HATİPOĞLU, Burak SAĞLAM 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bank AG, London Branch Temsilcisi: Av. Seçil ABALI Barba ros B lv. Morbasan Sk. Cerrahoğlu Binası Balmumcu 34349 Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Deutsche Bank AG, London Branch Winchester House, 1 Great Winchester Street, Londra EC2N 2DB, İngiltere - Actavis Group hf Dalshraun 1, 220 Hafnarjordur, İZLANDA 20 E. DOSYA KONUSU: Actavis Group hf (Actavis ) nin mevcut holding yapısının yeniden yapılandırılması kapsamında, Deutsche Bank AG (DB) nin Argon Equity S.A.R.L üzerinde ortak kontrole sahip olması işlemine izin ver ilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 28.09.2010 tarih 7465 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralm alar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 07.10.2010 tarih ve 2010 -1- 257/Öİ -10-363-CAH sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu , 08.10.2010 tarih ve REK.0.05.00.00 -110/394 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-65 sayılı Kurul toplantısında görüşüle rek karara bağlanmıştır. 30 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu ; devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim duru mun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar Dosya konusu işlemin niteliği göz önünde bulund urularak, ilgili ürün pazar ı tespiti yapılmamıştır. Öte yandan, ilgili coğrafi pazar ise Türkiye olarak belirlenmiştir. H.2. Bildirim Konusu İşlemin Niteliği ve Kapsamı 40 Dosya mevcudu bilgilere göre , bütün bu süreç ve yapılan görüşmeler sonucunda, Actav is in var olan holding yapısının yeniden yapılandırılmasını öngören 20 Temmuz 2010 tarihli Yeniden Yapılandırma Sözleşmesi (YYS) akdedil miştir. 10-65/1371 -509 2 Dosya mevcudu bilgilere göre, YYS nin içeriği aşağıdaki gibidir: Yeniden yapılandırma süreci sonrasında Actav is in mevcut hissedarlık yapısı değişmemekle beraber, kontrol yapısında bir takım değişiklikler meydana gelecektir. Equityco, bağlı ortaklıkları aracılığıyla Actavis in kontrolünün tamamına sahip olduğundan, sözü edilen payların, Actavis in dolaylı olara k sahip olunan hisse yüzdesi olarak değerlendirilmesi de mümkündür. 50 Yukarıdaki bilgilerden görüldüğü üzere , bildirime tabi işlem Actavis üzerindeki dolaylı hissedarlık yapısında değişikliğe yol açmaktadır. Öte yandan yukarıda Actavis üzerindeki dolaylı e tkisini göstermek açısından ayrıntılı bir şekilde anlatılan işlemin, esasen Equityco üzerinden gerçekleştiğini belirtmek gerekir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme YYS nin 9.2. maddesi incelendiğinde, Actavis in yeni yönetim kurulunun 7 üyeden oluşacağı, yönetim kurulunun 3 üyesinin DB nin (A Sınıfı Yönetim Kurulu Üyeleri) göstereceği adaylar arasından atanacağı, 2 üyesinin NDS nin, 1 üyesinin ise İzlanda Bankalarının (B Sınıfı Yönetim Kurulu Üyesi) göstereceği adaylar arasından atanacağı düzen lenmiştir. YYS nin 9.7.1. maddesinde Başkan olarak hizmet verecek yedinci 60 üyenin, Actavis in şu anki CEO su olan Dr. Claudio ALBRECHT olması kararlaştırılmıştır; fakat aynı maddede, Önceliksiz Kredi Sözleşmesi nin 27.41 hükümlerine tabi olmak üzere, kurulu n belirli zamanlarda, salt çoğunlukla (o andaki Başkanın oyu hariç) hareket ederek Başkanın (Yönetim Kurulu Üyesi ve Başkan olarak) görevden alınmasını ve onun yerine Başkanlık görevini yürütmek üzere yeni bir Yönetim Kurulu Üyesinin atanmasını teklif etme hakkına sahip o lacağı; bu hakkın her seferde Önceliksiz Kredi Temsilcisine, Ana Şirkete ve belirli zamanlardaki hissedarlara gönderilen yazılı ihbarla kullanılabileceği belirtilmiştir. Önceliksiz Kredi Sözleşmesi nin 27.41 maddesinde de Başkanın azli ve atanması hususunu n Önceliksiz Kredi Verenlerin iznine tabi olduğu ifade edilmektedir. Ayrıca NDS nin ve Equityco nun Önceliksiz Kredi Verenler tarafından 70 onaylanmayan ve atanmayan Kurul tarafından yapılan atamalara karşı veto uygulanması için gerekli bütün tedbirleri alaca ğı da aynı maddede düzenlenmiştir. Dolayısıyla DB, Başkanın azli ve atanması konusunda bildirim formunda da belirtildiği üzere veto hakkına sahiptir. YYS nin 9.17 maddesinde ise, DB nin ve NDS nin atanması için aday gösterdiği üyelerden en az birinin topl antıya katılmış olması şartı ile (Bir veya daha fazla Yönetim Kurulu Üyesinin Çatışan Kişisel Menfaati olduğu toplantılar hariç), üyelerin çoğunluğu toplantıda hazır bulunursa, toplantı nisabının sağlanacağı öngörülmüştür. YYS nin 9.18.1 maddesinde, bu top lantı nisabıyla yapılan toplantılarda, Yönetim Kurulu Üyelerinin salt çoğunluğuyla kararların alınacağı, A sınıfı Yönetim Kurulu Üyeleri dışındaki bütün Yönetim Kurulu Üyeleri tarafından karara karşı oy 80 kullanıldığı takdirde kararın alınmamış sayılacağı be lirtilmiştir. YYS nin 9.3 maddesinde, Yönetim Kurulunun oluşturacağı herhangi bir komitenin mutlaka DB nin ve NDS nin aday gösterdiği üyelerden en az birini ve İzlanda Bankaları nın atanması için aday gösterdiği üyeyi içermesi koşulu getirilmiştir. Bununla birlikte bir komite toplantısında yeter sayının sağlanması için B -sınıfı Yönetim Kurulu Üyesinin (Bankalar tarafından atanan) toplantıya katılması gerekli olmayacaktır . Rekabet Hukuku bağlamında bütçenin, işletme çalışma planının onaylanmasına, büyük çaplı yatırım kararlarının alınmasına, üst düzey idari yönetim kadrolarının atanmasına ilişkin kararlar stratejik kararlar olarak nitelendirilmekte ve bunların herhangi biri 10-65/1371 -509 3 bakımından bile öngörülen veto hakkı ortak kontrolün varlığı için yeterli görülmekted ir. 90 Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, gerek yönetim kurulunun karar nisabı, gerekse üst yöneticilerin atanma usulü açısından Equityco nun, DB, NDS ve İzlanda Bankaları nın ortak kontrolünde olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, Equityco nun bağlı ortaklığı durumundaki Actavis in de sözü edilen teşebbüslerin ortak kontrolünde olduğu görülmektedir. Yukarıda yer verilen bilgilerden anlaşıldığı üzere, bildirimi yapılan işlem Actavis in kontrol yapısında değişli ğe neden olacağından , 1997/1 sayılı Tebli ğ in 2. maddesinin (b) bendi anlamında bir devralmadır. Diğer taraftan, Actavis in Türkiye deki iştirakleri aracılığıyla, 2009 yılında Türkiye de ulaştığı ciro TL dir. Dolayısıyla 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiği aşılmış 100 olduğundan , söz konusu devralma işlemi izne tabidir. Öte yandan , dosya konusu işlem sonucunda Actavis in kontrolünde yapısal bir değişiklik meydana gelecek ve DB, NDS nin Equityco da sahip olduğu hisseler üzerinden dolaylı olarak Actavis üzerinde de ortak kontrole sahip olacaktır. DB, beşeri ilaç sektöründe faaliyet gösteren ve Actavis ile rekabet halinde bulunan herhangi bir teşebbüste kontrole sahip olmadığından işlem sonrasında bir yoğunlaşma yaşanmayacaktır. Ayrıca işlem sonuc unda, sadece Actavis Group hf. nin üstündeki şirketlerin hissedarlık yapısı değişeceği için, Actavis in Türkiye deki iştirakleri olan Actavis İlaçları A.Ş. ve Actavis İstanbul İlaç Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. nin işlemden önceki ve sonraki hissedarlık yapı sı aynı kalacak, sadece dolaylı olarak kontrolü el değiştirecektir. Bu çerçevede , söz konusu 110 devralma işleminin hâkim durum yaratılmasına ya da varolan bir hâkim durumun güçlendirilmesine yol açarak rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına neden olmayacağı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniy le işleme 120 izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.