2024/1474883 İhale Kayıt Numaralı "2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Beyteknik Yapı İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, İHALEYİ YAPAN İDARE: Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü, Sırameşeler Mah. Avrupa Konseyi Bul. No:6/3 Bursa BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1474883 İhale Kayıt Numaralı “ 2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (BUSKİ) tarafından 29.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi ” ihalesine ilişkin olarak Beyteknik Yapı İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 31.01.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.02.2025 tarih ve 178774 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2025/435 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından 09.12.2024 tarihinde alınan ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendikleri, buna ilişkin tebligatın kendilerine 13.12.2024 tarihli yazı ile gönderildiği, ancak sözleşmeye davet edilmedikleri, taraflarınca sözleşme imzalamaya hazır olduklarına ilişkin yazının idareye sunulması akabinde idarece verilen cevabi yazıda, 18.12.2024 tarihinde yapılan 2024/1498549 İKN’li “2024/31 Nilüfer İlçesi Muhtelif Mahallelerde Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı Yapım İşi”ne ilişkin olarak yapılan ihalede Sami Demir ile kendilerinin aynı IP adresinden ihale dokümanı indirdiklerinin tespiti akabinde 24.12.2024 tarihi itibariyle haklarında yasaklama kararı verildiğinin ifade edildiği, ancak 18.12.2024 tarihinde yapılan bahse konu ihalede ihale komisyonu kararının 30.12.2024 tarihinde alındığı, dolayısıyla yasaklılık kararının ihale tarihinden 6 gün sonra, ihale komisyonu kararının henüz alınmadığı bir tarihte verildiği, netice olarak yasaklılık kararının mevzuata aykırı olarak verildiği, verildiyse bile bu kararın geriye yürütülerek iş bu başvuruya konu ihale için geçerli olamayacağı iddiasına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü, “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü, “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinin birinci fıkrasında “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. …” hükmü, “Sözleşme yapılmasında idarenin görev ve sorumluluğu” başlıklı 45’inci maddesinde “İdare, 42 ve 44 üncü maddede yazılı süre içinde sözleşme yapılması hususunda kendisine düşen görevleri yapmakla yükümlüdür. İdarenin bu yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebilir. Bu takdirde geçici teminat geri verilir ve istekli teminat vermek için yaptığı belgelendirilmiş giderleri istemeye hak kazanır. Bu zarar, sebep olanlara tazmin ettirilir ve ayrıca haklarında 60 ıncı madde hükümleri uygulanır.” hükmü, “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin son fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü, “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır: … j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen. ...” hükmü, “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır: … b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak. … d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek. Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır. e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak. Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü, “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir. Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir…” hükmü, İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: 2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi b) Türü: Yapım işleri c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği … e) Miktarı: Toplam 21 Kalem Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi …” düzenlemesi yer almaktadır. İhale işlem dosyası incelendiğinde; Bursa Su ve Kanalizasyon İdaresi (BUSKİ) Genel Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi” için açık ihale usulü ile ihaleye çıkıldığı, 44 adet ihale dokümanı indirildiği ve 31 istekli tarafından teklif sunulduğu, 09.12.2024 tarihli ihale komisyonu kararında, başvuru sahibi Beyteknik Yap. Müh. Yol. İnş. San.ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnş. Taş. Pet. Tur. Gıd. Tek. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği anılan kararın istekliye 13.12.2024 tarihinde bildirildiği anlaşılmıştır. İdare tarafından başvuru sahibi isteklinin sözleşmeye davet edilmemesi üzerine anılan istekli tarafından idareye sözleşme imzalamaya hazır olduklarını bildirir yazı ile başvurulduğu alınan cevabi yazıda “… kesinleşen ihale kararının bildirildiği 13.12.2024 tarihinden itibaren en avantajlı teklif sahibinin sözleşmeye davet edilmesi için on gün (24.12.2024) beklenilmiştir. Beyteknik Yapı Mühendislik Yol İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnşaat Taşımacılık Petrol Turizm Gıda Tekstil Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı 18.12.2024 tarihinde idaremizce gerçekleştirilen 2024/1498549 İhale Kayıt No’lu “2024/31 Nilüfer İlçesi Muhtelif Mahallelerde Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı Yapım İşi” ihalesine teklif vermiş ve ihale 2. oturum değerlendirmesinde aynı ihaleye teklif veren bir diğer istekli olan Sami DEMİR ile aynı IP adresinden ihale dokümanını indirdiği tespit edilmiştir. Kamu ihale mevzuatı gereğince Beyteknik Yapı Mühendislik Yol İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnşaat Taşımacılık Petrol Turizm Gıda Tekstil Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Sami DEMİR; Yönetim Kurulumuz 24.12.2024 tarih ve 842 sayılı kararı ile ihalelere katılmaktan yasaklanmış ve isteklilerin yasaklama kararına ilişkin Kamu İhale Kurumu’na yapmış oldukları itirazen şikayet başvuruları 2025/UY.I-494 ve 2025/UY.I-493 No’lu kurul kararları ile reddedilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58. maddesinin 3. fıkrasında yer alan “İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.” hükmü gereğince 2024/1474883 İhale Kayıt No’lu “2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi” ihalesinde ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Beyteknik Yapı Mühendislik Yol İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnşaat Taşımacılık Petrol Turizm Gıda Tekstil Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı sözleşmeye davet edilmemiş olup; isteklinin “2024/29 Gemlik Umurbey ve İznik Ömerli Kanalizasyon ve Yağmursuyu Hattı İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır. Yönetim Kurulumuz 24.12.2024 tarihli 843 sayılı kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi sözleşmeye davet edilerek sözleşme imzalanmıştır.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür. Yapılan incelemede, başvuru sahibi Beyteknik Yapı Müh. Yol İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Osman Demir İnş. Taş. Pet. Tur. Gıda Tekstil Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın, idare tarafından alınan 09.12.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği ve anılan kararın istekliye 13.12.2024 tarihinde tebliğ edildiği, akabinde idare tarafından, 41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini izleyen günden itibaren üç gün içinde tebliğ edebileceği yazı ile tebliğ tarihini izleyen on gün içinde, yani nihai olarak 06.01.2025 tarihine kadar sözleşmeye davet yazısının gönderilmediği, isteklinin başvurusu üzerine idare tarafından verilen cevabi yazıda 24.12.2024 tarihinde yasaklandıkları bilgisine yer verilerek ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalandığının bildirildiği, yasaklamaya konu işlemin 2024/1498549 IKN’li “2024/31 Nilüfer İlçesi Muhtelif Mahallelerde Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı Yapım İşi” ihalesinin ikinci oturum değerlendirmesinde tespit edildiğinin ifade edildiği görülmüştür. EKAP üzerinden yapılan sorgulamada Beyteknik Yapı Müh. Yol İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 24.01.2025 tarihinden itibaren 1 yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığı tespit edilmiştir. Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden, ihale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21’inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususunun, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekliye bildirileceği, İdarenin bu yükümlülüğünü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebileceği anlaşılmaktadır. Yapılan inceleme neticesinde; 29.11.2024 tarihinde gerçekleştirilen iş bu ihaleye ilişkin olarak alınan ihale komisyonu kararının başvuru sahibine tebliğ edildiği 13.12.2024 tarihinden itibaren 06.01.2025 tarihine kadar anılan isteklinin sözleşmeye davet edilebileceği ancak bu süreçte sözleşmeye davet edilmediği, yukarıda aktarıldığı üzere idarenin belirtilen tarih aralığındaki 18.12.2024 tarihinde gerçekleştirilen aynı isteklinin katıldığı 2024/1498549 IKN’li “2024/31 Nilüfer İlçesi Muhtelif Mahallelerde Kanalizasyon ve Yağmursuyu İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak, idarece 24.12.2024 tarihinde anılan isteklinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesine aykırı davrandığı tespiti ile hakkında aynı Kanun’un 58’inci madde hükümlerine göre işlem başlatıldığı, belirtilen işlemler yürütülürken başvuru konusu ihalede sözleşmeye daveti bekleyen başvuru sahibi istekliye bu husus bildirilmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi ile sözleşme imzalanması uygun olmamakla birlikte, nihai olarak, başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın pilot ortağının 24.01.2025 tarihinden itibaren 1 yıl süreyle tüm ihalelerden yasaklandığı anlaşılmıştır Anılan Kanun’un 58’inci maddesinin 3’üncü fıkrasında yer alan “ İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler. ” hükmü çerçevesinde hakkında yasaklama kararı verilecek isteklilerin yasaklama kararının yürürlük tarihine kadar geçecek süreçte aynı idarenin ihalelerine iştirak ettirilmeyeceği, mevcut durumda da başvuruya konu ihale sürecinin tamamlanmadığı dikkate alındığında idarece anılan Kanun’un 58’inci maddesinin 3’üncü fıkrası kapsamında değerlendirme yapılmak suretiyle başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın sözleşmeye davet edilmemesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır. B) Başvuruda eşit muamele yönünden incelenecek herhangi bir husus bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.