Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-139 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 11-44/98 8-334 Karar Tarihi : 3.8.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : İsmail Hakkı K ARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Erdem AKTEKİN , Serap IŞIK C. ŞİKAYET EDEN : - Meriç Çeltik Üreticileri Birliği Temsilcisi: Av. Aziz AKSU Soğanlık Yeni Mh. Namık Kemal Sk. 611 2 Kartal / İstanbul
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-139 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 11-44/98 8-334 Karar Tarihi : 3.8.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : İsmail Hakkı K ARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Erdem AKTEKİN , Serap IŞIK C. ŞİKAYET EDEN : - Meriç Çeltik Üreticileri Birliği Temsilcisi: Av. Aziz AKSU Soğanlık Yeni Mh. Namık Kemal Sk. 611 2 Kartal / İstanbul 20 D. HAKKINDA ÖNARAŞTIRMA YAPILAN: S.S. Kırklareli Barajı Sulama Kooperatifi Kavaklı / Kırklareli E. DOSYA KONUSU : S.S. Kırkl areli Barajı Sulama Kooperatifi nin elinde bulunan ihtiyaç fazlası su için Meriç Çeltik Üreticileri Birliği ile anlaşma yapmaya yanaşmadığı ve bu durumun Meriç Çeltik Üreticileri Birliğini maddi ve kurumsal açıdan zarara uğrattığı iddiası . F. İDDİALARIN ÖZETİ: Yapılan başvuruda özetle; Meriç Çeltik Üreticileri Birliği ne 30 (Meriç Çeltik ) S.S. Kırklareli Barajı Sulam a Kooperatifi (Kırklareli Sulama) tarafından ihtiyaç fazlası su için 2011 yılına ait olmak üzere sözleşme ile su verileceğini içeren 27 sayılı yazının gönderilmesi üzerine Meriç Çeltikin talepte bulunmasına rağmen Kırklareli Sulamanın sözleşme yapmaya yana şmadığı, Kırklareli Sulama tarafından gönderilen 3.5.2011 tarih, 35 sayılı yazı ile sulama suyunun Uzunköprü Çeltik Üreticileri Tar ımsal Birliği ne (Uzunköprü Çeltik) satıldığı ve Babaeski dışında kalan yerler için su bedellerinin tahsil edilmesi konusunda adı geçen tarımsal birliğin görevlendirildiğinin bildirildiği, söz konusu uygulamaların tekelleşmeye yol açarak, Meriç Çeltik ve diğer birlikler açısından maddi ve kurumsal zarara neden olduğu belirtilerek hukuka aykırı bu durumun sona erdirilmesi talep ed ilmiştir. 40 G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.6.2011 tarih ve 4355 sayı ile giren başvuru üzerine hazırlanan 16.06.2011 tarih ve 2011 -3-139/İİ -11-393.EA sayılı İlk İnceleme Raporu, Rekabet Kurulunun 23.6.2011 tarih ve 11-39/808 -M sayılı toplantısında g örüşülmüş ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun çerçevesinde soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının belirlenmesi amacıyla, Kanun un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir. 11-44/98 8-334 2 İlgili karar uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 27.7.2011 tarih ve 2011 - 3-139/ÖA -11-393.EA sayılı Önaraştırma Raporu 29.7.2011 tarih ve REK.0. 17.00.00 - 50 110.02.02/25 5 sayılı Başkanlık önergesi ile 11 -44 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖRLERİN GÖR ÜŞÜ: İlgili Raporda özetle; başvuruya konu iddialar hakkında 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına yer olmadığı ve şikâyetin reddedilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60 I.1. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme I.1.1. Sektöre İlişkin Değerlendirme Özellikle 1990 lı yılların başından itibaren Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü (DSİ) inşasını gerçekleştirdiği sulama projelerinin işletme, bakım ve yönetim sorumluluğunu kullanıcılara devretmektedir. Devir çalışmalarının ana amacı, çiftçilerin yönetime katılımı, işletme ve bakım masraflarının azaltılması, kullanıcıların tesisleri kendilerinin denetlemesi, yönetmesi ve sulama etkinliğinin artırılmasıdır. DSİ Genel Müdürlüğünc e inşa edilen sulama tesislerinin işletme, bakım ve yönetim sorumluluğu 70 ise 6200 sayılı Kanuna (Md.2/k) ve 743 sayılı Medeni Kanun un genel hükümlerine göre Kamu Hukuku Tüzel Kişilikleri (Köy Tüzel Kişiliği, Belediye, Birlik) ve Özel Hukuk Tüzel Kişiliğine (Kooperatif) sahip örgütlere ve kuruluşlara devredilmektedir. Tesisleri devralmak isteyen organizasyonlarda ve devralacak taraflarda ve belli süreler ile sınırlı olmak üzere işletme hakkını kazanan örgütlerde bir takım nitelikler aranmaktadır. Bunlar; D Sİ'nin belirlediği işletme ve bakım düzenini kuracak imkânlara sahip olmak, yasal esaslara dayalı olarak geri ödeme güvencesi verebilmek, tesisten faydalananların çoğunluğunu temsil edebilmek ve faydalananlara yapılacak hizmetler için güven verebilmektir. 80 Bu çerçevede DSİ tarafından inşa edilen ve işletilen sulama projelerinin büyük bir kısmı örgütlere (sulama birliklerine) devredilmiştir. Ancak; devredilen sulama projeleri üzerinde yapılan çalışmalar incelendiğinde, proje yönetimi açısından belirli yapıs al sorunların mevcut olduğu da görülmektedir. Birlik veya Kooperatiflerce işletilen sulamalarda her yıl birlik bütçesi hazırlanırken aynı zamanda bir ücret tarifesi de hazırlanmaktadır. Birlik teknik elemanları tarafından hazırlanan sulama ücret tarifel eri birlik meclisinde kabul edildikten sonra uygulanmaktadır. Ayrıca her yıl belirlenen ücret tarifeleri, DSİ Bölge Müdürlüklerine 90 de sunulmaktadır. Sulama suyu ücretlerinin tahakkukunda, belirlenen bu tarife kullanılmaktadır. I.1.2. Önaraştırma Dönemi nde Elde Edilen Bulgular Önaraştırma sürecinde raportörlerce görüşülen şikayet sahibi Meriç Çeltikin temsilcisi; Meriç Çeltike Kırklareli Sulamadan ihtiyaç fazlası su için 2011 yılına ait olmak üzere sözleşme ile su verileceğini içeren 27 sayılı yazının g önderilmesi 11-44/98 8-334 3 üzerine Meriç Çeltikin talep etmesine rağmen Kırklareli Sulamanın sözleşme yapmadığını , Kırklareli Sulamanın ihtiyaç fazlası su için Uzunköprü Çeltik ile anlaşma 100 yaptığını, sulama suyu dağıtımı ve bedellerin toplanması yetkisinin söz konusu bir liğe verildiğini, .TL den Uzunköprü Çeltikten aldıkları suyu . TL ye Meriç Çeltik üyelerine satmak istediklerinde, üyelerin suyu Uzunköprü Çeltikten almayı tercih ettiklerini, Meriç Çeltikin yaklaşık 49 üyesi olduğunu, bunların Uzunköprü Çeltiki tercih etmelerinin Meriç Çeltiki zarara uğrattığını ifade etmiştir. Bu bilgiler üzerine raportörlerce Meriç İlçe Tarım Müdürlüğünün çeltik üretimi ile ilgili departmanından bir yetkili ile görüşülmüştür. Görüşmede; çeltik üreticilerinin Meriç ve/veya Ergene nehir lerinden kendileri için gerekli suyu temin edebildikleri; ancak, ürünlerde istenen kalitenin sağlanması için baraj sularının uygun olduğu, Meriç 110 bölgesinde Kırklareli, Kayalı ve Karaidemir Barajı olmak üzere 3 tane baraj bulunduğu, sulama faaliyetleri için Ergene ye bu barajlardan suyun bırakılması gerektiği çünkü Ergene Nehri nin su yapısının fazla tuzlu olduğu ve bunun da ürünlerin kalitesini düşürdüğü, hâlihazırda Kırklareli Barajı nın yüksek kapasitesiyle Ergene Nehri ne su bırakabildiği; diğer Kayalı v e Karaidemir barajlarının ise son 2 yıldır su bırakabilecek kapasitelerinin olmadığı, 20 Nisan 2010 yılı itibar ıyla Uzunköprü Çeltik ile Kırklareli Sulamanın Ergene nehrine verilecek olan su ile ilgili anlaşma imzaladıkları ve bu anlaşma uyarınca Ergene Ov ası nda çeltik ekmek için talepte bulunan çeltik üreticilerine gerekli temiz suyun Uzunköprü Çeltik tarafından belli bir ücret karşılığında temin edildiği, .ticari sır , Meriç Çeltik bünyesindeki 120 çeltik üreticilerinin ihtiyaç duydukları suyu, bizzat kendilerinin aracısız olarak temin edebildikleri ifade edilmiştir. İnceleme konusu işlemin gerçekleştiği Trakya Bölgesindeki sulama olanaklarına bakıldığında; Edirne, Kırklare li ve Tekirdağ da su kaynaklarının varlığı görülmektedir. Kırklareli ili özelinde ise; sulama faaliyetleri için kullanılan üç baraj, irili ufaklı gölet ve su sondajı kuyuları bulunmaktadır. Söz konusu barajlar; Kırklareli, Kayalı ve Karaidemir barajlarıdır . Kırklareli Barajı nın işletme hakkı DSİ tarafından Kırklareli Sulamaya verilmiş ve Kırklareli Sulama da belirli aralıklarla, talep eden üreticiler ve üretici birlikleri ile anlaşma yaparak gereken suyu temin etmişt ir. Dosya mevcudu bilgi 130 ve belgeden; 20 Nisan 2010 tarihi itibarı yla Uzunköprü Çeltik ile Kırklareli Sulama yetkilileri çeltik tarlalarının sulanmasında kullanılacak ve Ergene nehrine salınacak olan su ile ilgili anlaşmayı imzala dıkları anlaşılmıştır. Bu anlaşma uyarınc a, sulama suyu Uzunköprü Ç eltike bedeli karşılığı verilmiş olup, Babaeski sınırları dışında kalan belediye ve köylerden su bedeli ücretlerini toplama konusunda da yetkilendirilmiştir. Uzunköprü Çeltik belirli tarifelere göre suyu talep eden çeltikçilere sağlamakta; şikâyet konusu M eriç Çeltike su sağlanmadığı iddiasının aksine, Meriç Çeltik üyeleri ihtiyaç duydukları sulama suyunu doğrudan Uzunköprü Çeltikten temin edebilmektedirler. Bu durumu belgeler nitelikteki, Meriç Çeltik üyelerine 2011 yılı çeltik sulama suyu ücreti için düze nlenmiş tahsilât makbuzları Kurumumuza 140 11.7.2011 tarih ve 5080 sayı lı yazı ile intikal etmiştir. Ayrıca, Meriç Çeltikin bazı üyeleri ile telefonda yapılan görüşmelerde de, Meriç Nehrine yakın yerlerde tarlaları olan birtakım üreticilerin suyu pompa kulla narak temin ettikleri ve bu üreticilerin suyun kullanılması için herhangi bir bedel ödemeye gerek duymadığı bilgisine ulaşılmıştır. 11-44/98 8-334 4 150 I.1.3. Hukuki Değerlendirme Başvuru konusu iddia rekabet hukuku literatüründe sözleşme yapmanın/mal vermenin reddi olar ak sınıflandırılan tek taraflı bir eylemi konu edinmektedir. Teşebbüslerin bu tip tek taraflı eylemleri , teşebbüsün hakim durumda olması koşuluyla, 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi kapsamında ele alınmakta olup, madde ile Bir veya birden fazla teşebbüsün ü lkenin bütününde ya da bir bölümünde bir mal veya hizmet piyasasındaki hâkim durumunu tek başına yahut başkaları ile yapacağı anlaşmalar ya da birlikte davranışlar ile kötüye kullanması yasaklanmaktadır. 160 Bir eylemin 4054 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsam ında ihlal olarak nitelendirilebilmesi için iki unsurun bir arada bulunması gerekmektedir. Dolayısı ile ihlal ancak ve ancak teşebbüsün hakim durumda bulunması ve eylemin kötüye kullanma olması durumlarının beraber gerçekleşmesi ile ortaya çıkabilecek, b u iki unsurdan birinin eksikliği halinde ihlalden bahsedilemeyecektir. Bu bağlamda hakim durumun kötüye kullanılmasına ilişkin yapılan analizlerde, ilk aşamada şikayete konu olan teşebbüsün hakim durumda olup olmadığı incelenebileceği gibi, şikayete konu olan davranışın bir kötüye kullanma hali içerip içermediği de değerlendirilebilecektir. Aşağıda ilgili teşebbüsün hakim durumda olup olmadığından bağımsız olarak şikayete konu eylemin bir kötüye kullanma hali olup olmadığı incelenmişt ir. 170 I.1.3.1. Kötüye Ku llanmanın Varlığı Bakımından Değerlendirme Mal vermeyi reddetme eylemi, temel olarak, bir teşebbüsün mal teminini doğrudan ve herhangi bir gerekçe olmaksızın reddetmesi şeklinde ya da yüksek fiyat ve/veya düşük kalitede mal temin etmek gibi olumsuz ticari koşullarda mal vermeyi teklif etmesi/mal vermesi şeklinde ortaya çıkabilmektedir. Tanımlamadan da anlaşılacağı üzere, teşebbüsün birtakım ağır ticari koşullar ileri sürerek mal teminini teklif etmesi de mal vermeyi reddetme eyleminin gerçekleşmesi için ye terli olmaktadır. 180 Mal vermeyi reddetme uygulamasının bir kötüye kullanma hali teşkil edebilmesi için hangi unsurların gerektiği geçmişte alınan Kurul kararlarında ortaya konmuştur . Buna göre, ticari ilişkilerde sözleşme serbestisi ilke olarak geçerli olm akla birlikte, hakim durumda bulunan teşebbüsler için zorunlu unsur öğretisi çerçevesinde bu serbestinin sınırları bulunmaktadır. Mehaz mevzuatta yapılan değerlendirmeler uyarınca, hakim durumda bulunan bir teşebbüs, zorunlu unsur olarak kabul edilen mal/h izmetleri rasyonel bir gerekçe göstermeden müşterilerine vermeyi reddediyor ve bu reddediş sonucunda ilgili pazardaki rekabet ortamı zarar görüyor ise bu durumda hakim durumun kötüye kullanılması söz konusu olabilecektir. 190 Mehaz mevzuatta mal vermeyi/sözle şme yapmayı reddetme hallerine daha bütüncül yaklaş ılarak, tüm reddetme hallerine yönelik tek bir analiz/standart getirmeye çalışılmıştır. Bu çerçevede mal vermeyi reddetme kapsamında değerlendirilebilecek tüm davranışların 3 şartı karşılamaları halinde ön celik taşıyacakları belirt ilmiştir. Bu şartlar: sağlanması reddedilen mal ya da hizmetin alt pazarda rekabet edebilmek için objektif olarak gerekli olması, reddetmenin alt pazarda etkin rekabetin ortadan kaldırılması ihtimalini içermesi, 11-44/98 8-334 5 reddetmenin tüket ici zararına yol açma ihtimalinin bulunmasıdır. Tüm bu bilgiler ve önaraştırma sürecinde taraflarla yapılan görüşmeler neticesinde, 200 Uzunköprü Çeltik tarafından su kullanma bedeli olarak uygulanan tarifelerin yasal süreçler sonucunda belirlendiği ve tarife lerin DSİ tarafından onaylandığı görülmektedir. Bununla beraber, Kırklareli Sulama, bölgede tekel olmamakla birlikte, sahip olduğu su kapasitesi bakımından önemli bir paya sahiptir. Çeltik üreticilerinden Ergene Nehri ne yakın yerlerde tarımsal faaliyetl erde bulunanlar, Ergene Nehri nin tuzluluk oranının fazla olması sebebiyle Kırklareli barajından su salınışına gerek duyarlarken; Meriç Nehri ne yakın yerlerde olanlar kendi olanaklarıyla su temin edebilmektedirler. 210 Ayrıca, Uzunköprü Çeltikten elde edile n su satış faturaları, Meriç Çeltik üyelerinin de diğer birlik üyeleri gibi talep ettikleri sulama suyunu temin edebildiklerini göstermektedir . Bu nedenle, Kırklareli Sulamanın, çeltik üretici birliklerinden biri olan Uzunköprü Çeltik ile yaptığı anlaşma k apsamında, diğer çeltik üreticilerine veya üretici birliklerine karşı gerçekleştirilen herhangi bir kötüye kullanma eylemi içinde olmadığı kanaatine varılmıştır . Asıl faaliyet alanları, çeltik tarımında hasat sonrasında yapılacak işlerin koordinasyonunu sağlamak, ürünün satış işlemlerini gerçekleştirmek vb. olan çeltik üretici birliklerinin, sulama suyunun yeniden satışı üzerinden kar sağlayamamalarının 220 rekabetçi anlamda bir ihlalin varlığı için yeterli olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. J. SONUÇ Düzenlen en rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Dosya konusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığına, şikayetin reddine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.