Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-139 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-45/1106 -382 Karar Tarihi : 17.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mu stafa ATEŞ , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Flabeg Holding GmbH Temsilci si: Av. Seçil ABALI Cerrahoğlu Avukatlık Bürosu , Barbaros Bulvarı, Morbasan Sok. Cerrahoğlu Bin
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-139 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-45/1106 -382 Karar Tarihi : 17.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mu stafa ATEŞ , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Flabeg Holding GmbH Temsilci si: Av. Seçil ABALI Cerrahoğlu Avukatlık Bürosu , Barbaros Bulvarı, Morbasan Sok. Cerrahoğlu Binası, Balmumcu, 34349 Beşiktaş/İstanbul D. DOSYA KONUSU: Flabeg Holding GmbH, Schott Solar CSP GmbH ve SBP Sonne GmbH arasında bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi . E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 10.08.20 11 tarih ve 5799 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 20 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 12.08.2011 tarih ve 2011 -1-139/ Öİ-11-387.CÖY sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu 15.08.2011 tarih ve REK.0.1 5.00.00 -120/248 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-45 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖR ÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu , ancak işlem sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcu t hâkim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma ması nedeni yle işleme izin veril ebileceği görüşü ifade edilmiştir. 30 G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME Bildirim konusu işlem, Flabeg Holding GmbH (Flabeg) , Schott Solar CSP GmbH (Schott) ve SBP Sonne GmbH (SBPS) arasında yoğunlaşmış güneş ışığını, yoğunlaştırılmış güneş enerjili elektrik santrallerinde kullanılmak üzere ısıya dönüştüren tasarımların, sistemlerin ve bileşenlerin geliştirilmesi ve dağıtımı amacıyla müştereken kontrol edilecek Ocean GmbH (Ocean) adında bir ortak girişim kurulmasına ilişkindir. 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde , bahsekonu işlemin bir ortak girişim olarak değerlendirilmesi için Ocean ın ortak kontrolde ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceğinin tespit edilmesine ihtiyaç bulunmaktadır. Dosyad aki bilgilere göre; Ocean da Flabeg in %51, Schott un %39 ve SBPS %10 hissesi 40 olacağı anlaşılmaktadır . Ayrıca işleme ilişkin Hissedarlar Sözleşmesinin 4.1 maddesine göre yönetim Genel Kurul, Danışma Kurulu ve Şirket Yönetimi olmak üzere üç organ ile yöneti lecektir. Sözleşmenin 4.2. maddesine göre Genel Kurul ; şirket müdürlerinin azli, yıllık 11-45/1106 -382 2 mali planın onaylanması, iş planı değişikliği ve yeniden yazılması, şirket içindeki önemli organizasyon değişiklikleri vs. gibi faaliyetleri yürütecektir. Sözleşmenin 4 .2.12. maddesine göre genel kurul şirketin oy hakkına sahip sermayenin dörtte üçü ile alınacaktır. 4.4.1. maddesine göre ise, Ocean ın iki şirket müdürü, teknik konularda Flabeg ve ticari konularda ise de Schott tarafından atanan kişilerden oluşacaktır. Bu nunla birlikte aynı maddeye göre bir ortak tarafından atanan müdüre karşı önemli bir sebep ten kaynaklanarak, diğer ortakların atanan müdürü seçme yükümlülüğü bulunmamaktadır. 50 Bununla birlikte 4.2.1.(h) . maddesinde bulunan ve iş planı değişikliği veya iş planının yeniden yazılması na ilişkin olarak 4.2.12. maddede genel kurulun oybirliği aranmaktadır. Bu çerçevede Ocean ın amaçları ile o amaçları gerçekleştirmek üzere alınacak önlemleri ve finansman planını içeren İş Planı kapsamındaki ortak girişimin temel kritik unsurla rda üç teşebbüsün de kontrol sahibi olduğu anlaşılmaktadır. Bu çerçevede Ocean ın ortak kontrolde olduğu sonucuna varılmaktadır. Dosya kapsamında yapılan değerlendirmeler çerçevesinde ayrıca söz konusu teşebbüsün ana teşebbüslerden bağımsız bir iktisadi v arlık niteliği taşıyıp taşımadığı da incelenmiştir. Burada ifade edilen bağımsızlık teşebbüsün pazarda bağımsız ve kalıcı olarak faaliyette bulunabilecek kaynaklara ve personele sahip olmasına işaret etmektedir. Ocean ın 60 yukarıdaki kriterleri makul ölçüle rde karşıladığı dosya mevcudu bilgilerden anlaşılmaktadır. Dosyada yer alan bilgilerden, tarafların Türkiye cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin (b) bendindeki ciro eşiğini aştığı, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulundan izin alınması gerek tiği anlaşılmaktadır. Ocean ın ana konusu, parabolik oluk teknolojisine dayalı yoğunlaştırılmış güneş enerjisi santrallerine ilişkin tasarımların geliştirilmesidir. Buna ek olarak, Ocean, planlama, yapım, danışmanlık ve bireysel proje ihtiyaçlarına göre kol lektör tasarımı özelleştirilmesi gibi bağlantılı mühendislik servisleri sunacaktır. Yan bir faaliyet olarak, Ocean parabolik oluk tipi kontrol üniteleri geliştirecek ve satacaktır. Özet olarak, Ocean ın parabolik oluk teknolojilerine yönelik genel santral yapılandırması üzerine faaliyet göstereceği 70 anlaşılmaktadır. Bu noktada, işlem neticesinde tam işlevsel bir ortak girişimin kurulduğu ve işlem taraflarının ciro eşiklerini aştığı; bununla birlikte Türkiye de mevcut durumda ve yakın gelecekte parabolik oluk teknolojisine dayalı olarak güneş enerjisi ile elektrik üretimi bulunmaması ve bu teknolojinin ticarileştirilmek üzere oldukça yeni ve henüz gelişme aşamasında olması nedenleriyle Türkiye sınırları içinde etkilenen bir pazarın bulunmadığı görülmektedir. B u çerçevede işlemin Türkiye sınırlarında herhangi bir doğrudan etkiye sahip olmayacağı anlaşılmış ve bir ilgili pazarın tanımlanmasına gerek duyulmamıştır. Nitekim, tarafların Türkiye de elde ettikleri cirolar, ortak girişimin faaliyet alanı dışındaki yatı rım ve işlerden elde edilmiştir. Bununla birlikte, mevcut durumda böyle bir pazarın bulunmamasına rağmen 80 mevcut teknolojilerin gelişmesi ile potansiyel olarak Türkiye de parabolik oluk teknolojisi ile güneş enerjisinden elektrik üretiminin bu devralmadan d üşük de olsa etkilenme ihtimalinin bulunması nedeniyle işlem 4054 sayılı Kanun kapsamında değerlendirilmiştir. Sonuç olarak, yapılan değerlendirmeler çerçevesinde, bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendin de yer alan ciro eşiğinin aşılması nedeniyle ve etkilenen bir pazar bulunmamasına rağmen aynı maddenin ikinci fıkrası uyarınca izne tabi olduğu, bununla birlikte 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut bir hak im durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 11-45/1106 -382 3 90 H. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddey e dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.