Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -3-90 (Devralma) Karar Sayısı : 04 -60/861 -202 Karar Tarihi : 20.9.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKME N, R. Müfit Sonbay, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Ali İhsan ÇAĞLAYAN, Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Vaillant GmbH Temsilcisi: Av. Sinan NAİPOĞLU 20 Esin Ortak Avukat Bürosu, Sümb
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -3-90 (Devralma) Karar Sayısı : 04 -60/861 -202 Karar Tarihi : 20.9.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKME N, R. Müfit Sonbay, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Ali İhsan ÇAĞLAYAN, Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Vaillant GmbH Temsilcisi: Av. Sinan NAİPOĞLU 20 Esin Ortak Avukat Bürosu, Sümbül Sokak No. 41 -43, 34335 1. Levent İstanbul D. TARAFLAR : -Vaillant GmbH. Berghauser Str. 40 D -42859 Remscheid ALMANYA -Baltur S.p.A Via Ferrarese n.10 Cento, Ferrara İTALYA -Paolo Mazzoni 30 Via Tononi n. 4/e Piacenza İTALYA -Fiorella Chinosi Via Tononi n. 4/e Piacenza İTALYA - Barbara Mazzoni Via Tononi n. 4/e Piacenza İTALYA -Hermann S.r.l. Via Salvo d Acquisto, Pontenure, Piacenza İTALYA 40 E. DOSYA KONUSU: Hermann S.r.l hisselerinin %66,6 sının Vaillant GmbH tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.8.2004 tarih, 4484 sayı ile giren ve en son 27.8.2004 tarih 4760 sayı ile eksiklikleri ta mamlanan bildirim üzerine, 04-60/861 -202 2 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 3.9.2004 tarih, 2004 -3-90/Öİ -04-AİÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme 50 Raporu 6.9.2004 tarih, REK.0.07.00.00/194 sayılı Başkanlık önergesi ile 04 -60 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; başvu ru konusu işlemin taraflarının ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları yönüyle 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanuna dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu; ancak bu işlem sonucunda aynı Kanun un 7. maddesin de belirtilen hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, bu nedenle bildirim konusu hisse devri işlemine izin verilmesi gerektiği 60 ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya kapsamında yer alan bilgilerden, Hermann S.r.l. nin Türkiye deki faaliyeti sadece duvara asmalı gaz kaynatıcılarını içerdiği anlaşılmıştır. Duvara asmalı 70 gaz kaynatıcıları Vaillant Gmb h ve Hermann S.r.l. nin faaliyetlerinin çakıştığı tek pazar olup, devralma işlemi ile sadece bu pazar etkilenirken, diğer alt pazarlardaki yapı üzerinde doğrudan bir etkisi olmayacaktır. Kurul un 14.8.2003 tarih ve 03-56/647 -297 sayılı kararında yer alan b enzer ilgili ürün pazarına ilişkin detaylı açıklamaları da dikkate alınarak; söz konusu devralma işlemi bakımından ilgili ürün pazarının dar bir şekilde kaynatıcılar pazarının alt pazarları olan duvara asmalı kaynatıcılar , yere dayalı kaynatıcılardan ka t kaloriferleri ve merkezi kalorifer kazanları olarak üç ayrı ilgili ürün pazarı tanımlanması ya da geniş bir şekilde tüm kaynatıcılar pazarının ilgili ürün pazarı olarak belirlenmesinin, ilgili işleme ilişkin olarak Kanun un 7. maddesi çerçevesinde 80 yapılacak nihai değerlendirmeyi değiştirmeyeceği sonucuna ulaşılmıştır. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesine göre, coğrafi pazar belirlenirken, özellikle ilgili mal ve hizmetlerin özellikleri ile tüketici tercihleri bakımından g iriş engellerinin, ilgili bölge ile komşu bölgeler arasında teşebbüslerin pazar payları veya mal ve hizmetlerin fiyatları bakımından hissedilir bir farklılığın varlığı gibi unsurlar dikkate alınmaktadır. Kaynatıcılar pazarı ve alt pazarlar açısından, söz konusu unsurlar çerçevesinde bölgesel bir farklılığın mevcut olmadığı ve bu 90 pazarlarda faaliyet gösteren teşebbüslerin, ürünlerini Türkiye çapında 04-60/861 -202 3 pazarlamakta oldukları göz önüne alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlen miştir. H.2. Taraflar H.2.1. Vaillant GmbH (Vaillant) Devralan taraf olan Vaillant, merkezi Almanya da bulunan ve ısıtma teknolojileri alanında faaliyet gösteren bir şirkettir. Vaillant, Vaillant grubunun yanı sıra ısıtma 100 teknolojileri, inşaat ürünleri, alanlarında ve ev aletleri (merdiven gibi) üretimi ve dağıtımı işleri ile iştigal eden Hepworth grubunun da holding şirketidir. Vaillant, 2001 yılının başında kaynatıcı üretimi ve pazarlaması alanında da faaliyet gösteren Hepworth grubunun tüm hisselerini devralmıştır. Vaillant ın en büyük hissedarı %94 pay ile VBV Vaillant Betelligungsveinaltung GmbH olup, kalan %6 pay ise Joh. Vaillant GmbH & Co KG ye aittir. Yönetim kurulu üyeleri Claes Göransson ve Dr. Michel Brosset tir. Vaillant Türkiye de Vaillant Isı Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.(Vaillant Türkiye) 110 aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Vaillant Türkiye hisselerinin %99 unu Vaillant, geri kalan %1 ini ise Vaillant ın %100 iştiraki olan Vaillant Verwaultungs GmbH elinde bulundurmaktadır. Vaillant Türki ye bir limited şirket olup, tek imza yetkilisi genel müdür Chris Grosser dir. Vaillant Türkiye nin ortaklar kurulunda Vaillant GmbH için Dieter Müller ve Dr. Michel Brosset, diğer ortak Vaillant Verwaltungs GmbH için ise Gerhard Brand imza atmaya yetkilidi r. Kaynatıcılar pazarında Vaillant, Bongioanni ve Protherm olmak üzere üç farklı marka ile yer alan Vaillant Türkiye, Türkiye de kaynatıcılar alanının yanı sıra havalandırma ve elektrikli su ısıtma alanlarında da faaliyet göstermektedir. 120 Türkiye de kayn atıcılar (kombi, kat kaloriferi, merkezi kazan), havalandırma ve elektrikli su ısıtma alanlarında, faaliyet gösteren Vaillant Türkiye nin 2003 yılı cirosu ( ..) TL. dir. H.2.2. Baltur S.p.A. (Baltur) İnceleme konusu devralma işleminde, satıcı k onumunda bulunan taraflardan biri olan Baltur, Hermann hisselerinin %33,3 ünü aralarında imzalanan satış sözleşmesine (Baltur Sözleşmesi) göre Vaillant a devredecektir. Baltur un 130 Türkiye de sadece distribütörü DÇD Doğalgaz Isı Sistemleri Pazarlama ve Sanay i A.Ş (DÇD) aracılığıyla bazı kaynatıcılar için tamamlayıcı bir parça olan brülör alanında satışları bulunmaktadır. DÇD, Baltur dan aldığı brülörleri, yere dayalı kaynatıcıların üretiminde kullanmakta ve aynı zamanda Türkiye deki diğer kaynatıcı üreticiler ine de brülör sağlamaktadır. 2003 yılında Baltur DÇD ye yapmış olduğu brülör satışlarından yaklaşık ( ) TL ciro elde etmiştir. 04-60/861 -202 4 Baltur un yönetim kurulu üyeleri Gianni Fava (Başkan), Riccardo Fava (Başkan Yardımcısı), Enrico Fava ve Luigi Fava dır. A ncak bu şahıslardan hiçbiri Türkiye deki etkilenen pazarlarda faaliyet gösteren başka bir teşebbüsün yönetim 140 kurulu üyesi ya da denetçisi değillerdir. Baltur un kontrolünü sağlayan Reflin s.r.l., Türkiye de kaynatıcılar pazarında doğrudan ya da dolaylı h iç bir faaliyeti bulunmayan Fava Ailesi nin kontrolündedir. Baltur un Vaillant Türkiye ye veya Hermann a herhangi bir satışı bulunmamaktadır. H.2.3. Paolo Mazzoni, Fiorella Chinosi ve Barbara Mazzoni (Mazzoni Ailesi) İnceleme konusu devralma işleminde, satıcı konumunda bulunan taraflardan bir 150 diğeri olan Mazzoni Ailesi, Hermann hisselerinin %33,3 ünü imzalanan satış sözleşmesi uyarınca (Mazzoni Sözleşmesi) Vaillant a devredecektir. Mazzoni Ailesi nin kontrolünde bulunan ve Türkiye deki etkilenen pazarl arda faaliyet gösteren bir teşebbüs bulunmamaktadır. H.2.4. Hermann S.r.l. (Hermann) Vaillant, Baltur ve Mazzoni Ailesi nin %33.3 oranında eşit hisselere sahip olduğu ve birlikte kontrol ettikleri Hermann, bir İtalyan şirketidir . Hermann ürünlerini 160 Türki ye ye dolaylı olarak çeşitli bayiler aracılığıyla pazarlamış, ancak Aralık 2003 ten itibaren yalnızca Emko Fenni Malzeme Sanayi ve Ticaret A.Ş. ye ürünlerini sağlamak üzere bir sözleşme akdetmiştir. 2003 yılında Hermann ın Türkiye deki kaynatıcılar pazarın dan elde ettiği ciro yaklaşık ( ) TL olarak gerçekleşmiş ve bu cironun tamamı duvara asmalı gaz kaynatıcıları satışlarından elde edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1 Devralma İşlemi 170 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanı larak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde yer alan tanımlamaya göre bir işlemin devralma sayılabilmesi için, herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendis ine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol etmesi gerekmektedir. Vaillant ın mevcut durumda kontrolünü paylaştığı Hermann ın kalan %66,6 oranındaki hissesini devralması suretiyle söz konusu teşebbüsün kontrolünü tek başına elde etmesi 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında bir devralma işlemidir. 180 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında birleşme veya devralma kabul edilen bir işlemin, Rekabet Kurulu ndan izin almak üzere bildirilmesi zorunlu bir 04-60/861 -202 5 işlem olarak değerlendirilebilm esi için, aynı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesine göre, ...işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması veya bu oran aşmasa bile t oplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirası nı aşması... gerekmektedir. Devreden Baltur ve Mazzonni Ailesi nin Türkiye de kaynatıcılar pazarındaki tek 190 faaliyeti Hermann üzerinde sahip oldukları ortak kontrol ile sınırlıdır. Bu nedenle ilgili işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in kapsamında bir işlem olup olmadığını belirlemek için devralan Vaillant ile devralınan Hermann ın 2003 yılına ilişkin olarak, kaynatıcılar pazarındaki ciro ve pazar paylarına bakılması gerekecektir. Vaillant Türkiye nin kaynatıcılar pazarındaki 2003 yılı cirosu olan ( ..) TL. nin 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen 25 trilyon TL ciro eşiğinin üzerinde olması nedeniyle, dosya konusu devralma işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir işlemdir. 200 Pazar paylarına ilişkin bilgiler değerlendirildiğinde Vaillant ın özellikle duvara asmalı gaz kaynatıcılarında etkin olduğu anlaşılmıştır. Devralınan Hermann da sadece duvara asmalı gaz kaynatıcılarında faaliyet göstermektedir. Dolayı sıyla devralma işlemi doğrudan sadece duvara asmalı gaz kaynatıcıları alt pazarını etkileyecektir. Pazar dar anlamda bu şekilde tanımlandığında bile Hermann ın %0.1 pazar payı ile Vaillant ın hali hazırdaki pazar payını artırarak, pazarda varolan rekabeti önemli bir biçimde azaltmayacağı kanaatine varılmıştır. 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesinin birinci fıkrasında, bir veya birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya ya da hakim durumlarını güçlendirmeye 210 yönelik olarak piyasadaki rekabetin önemli ölçüde a zaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya bu sonucu doğuracak şekilde bir teşebbüsün başka bir teşebbüsü devralması hukuka aykırı bulunmuş ve yasaklanmıştır. Kaynatıcılar pazarında çok sayıda teşebbüsün faaliyet gösterdiği görülmektedir. Devralma tarafı teşebbüsler dışında sektörde, Baymak -Baxi, Bosch, Alarko - Carrier, Demirdöküm, Ferroli, ECA, gibi güçlü şirketler tanınmış markalarıyla rekabet etmektedir. Bu şirketlerin yanı sıra, bireysel pazar payları %5 ve altında kalmakla birlikte topl am pazar payları %12,8 ile %24,5 arasında değişen başka çok sayıda teşebbüs kaynatıcılar pazarının farklı kollarında faaliyet 220 göstermektedir. Bu itibarla, sektör rekabetçi bir yapıya sahiptir ve bildirim kapsamındaki devralma işlemi sonrasında bu rekabetç i yapı üzerinde önemli bir olumsuz etkinin olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.3.2. Rekabet Yasağı Mazzoni Sözleşmesi nin Rekabetin Olmaması başlıklı maddesine göre Paolo Mazzoni ye birtakım rekabet yasakları getirilmektedir. 04-60/861 -202 6 Birleşme/devralma işlem lerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet 230 yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemeler olarak nitelendirilmektedir. Alıcılar tarafından satıcılara ge tirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmekt edir. Söz konusu sözleşmenin ilgili maddesi uyarınca getirilen rekabet yasağının, Hermann şirketinin faaliyet alanı olan gazlı ısıtıcıları içermesi, sözleşmenin 240 tarafları açısından kısıtlayıcı olması, devralma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olması , süre yönüyle iki yıl ile sınırlandırılması nedeniyle devralma işleminin yürütülmesi için gerekli yan sınırlama niteliklerini taşır bir yükümlülük olduğu anlaşılmış ve devralma işlemiyle birlikte izin verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 250 Vaillant Gmbh tarafından her biri Hermann S.r.l nin hisselerinin %33.3 ünü elinde bulunduran Baltur S.p.A. dan ve Mazzoni Ailesi (Paolo Mazzoni, Fiorella Chinosi ve Barbara Mazzoni) nden devralma işle minin; tarafların toplam cirosu bakımından 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğuna, ancak bu iş lem sonucunda aynı Kanun un 7. maddesinde belirtilen hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; dolayısıyla bildirime konu devralma işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 260