Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -1-161 (Devralma) Karar Sayısı : 06-90/1139-335 Karar Tarihi : 14.12.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN . B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ, M ustafa M ehmet ÖZKARABÜBER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - UCB S.A. Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKA YNAK, Av. Zümrüt ESİN Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -1-161 (Devralma) Karar Sayısı : 06-90/1139-335 Karar Tarihi : 14.12.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN . B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ, M ustafa M ehmet ÖZKARABÜBER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - UCB S.A. Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKA YNAK, Av. Zümrüt ESİN Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. 20 3 4349 Beşiktaş -İstanbul D. TARAFLAR : - UCB S.A. Alee de la Recherche, 60 1070 Brüksel - BELÇİKA - UCB SP GmbH Georg -Glock Strasse 8 40474 Düsseldorf - ALMANYA - Schwarz Pharma AG Alfred -Nobel -Strasse 10 30 4078 9 Monheim am Rhein - ALMANYA E. DOSYA KONUSU: Schwarz Pharma AG nin %57,87 oranındaki hissesinin UCB S.A. ve UCB SP GmbH tarafından devralınması nedeniyle, Schwarz ın kontrolünde olan ve Türkiye d e faaliyet gösteren Mesulin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. nin kontrolünün dolaylı olarak UCB SP GmbH ye devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.11.2006 tarih, 7639 sayı ile 40 giren bildi rim üzerine, 4054 sayılı Rekabe tin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 8.12.2006 tarih , 200 6-1-161/Öİ-06-AG sayıl ı Devralma Ön İnceleme Raporu, 8 .12.2006 tarih, REK.0.05.00.00 -120/239 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-90 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 06-90/1139-335 2 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , Schwarz Pharma AG n in 50 %57,87 oranındaki hissesinin UCB S.A. ve UCB SP GmbH tarafından devralınması nedeniyle, Schwarz ın kontrolünde olan ve Türkiye de faaliyet gösteren Melusin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. nin kontrolünün dolaylı olarak UCB ye dev redilmesi işleminin; - 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemi olduğu, - Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bi r ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut 60 bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve izi n verilmesi gere ktiği, ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. UCB S.A. (UCB ) Dosya kapsamındaki bilgilere göre UCB nin merkezi Belçika da bulunan ve ilaç sektöründe faaliyet gösteren bir şirket olduğu ve merkezi sinir sis temi, 70 inflamasyon ve bağışıklık sistemi ve onkoloji tedavi alanlarında yeni ilaçların ve biyoteknoloji ürünlerinin araştırılması, geliştirilmesi ve ticarileştirilmesi alanında faaliyet gösterdiği anlaşılmaktadır. Devralma işleminin taraflarından olan UCB S P GmbH, UCB nin %100 kontrolüne sahip olduğu bir şirkettir. UCB nin kontrolünde olan ve Türkiye de ilaç üretimi ve pazarlaması alanında faaliyet gösteren UCB Pharma A.Ş. adlı bir adet şirket bulunmaktadır. 2005 yılı faaliyetlerinden dünya çapında 3,426 mi lyar YTL ciro elde eden UCB, bunun 33.679.762 YTL sini Türkiye deki faaliyetleri sonucunda gerçekleştirmiştir. 80 H.1.2. Schwarz Pharma AG (Schwarz ) Schwarz, merkezi Monheim, Almanya da bulunan ve ilaç geliştirme ve özel farmasötikler alanında faaliyet göst eren halka açık bir şirkettir. Schwarz, kalp ve damar hastalıkları, mide ve bağırsak hastalıkları, üroloji ve merkezi sinir sistemi hastalıkları alanlarında esas olarak jenerik ilaçların üretimi ve tedariki alanında uzmanlaşmıştır. Schwarz, ayrıca, ilaç ge liştirme, kalite kontrol, kalite güvencesi, farmasötik dosyalama ve madde yönetiminde hizmet sağlamaktadır. Söz konusu şirket Türkiye de iştiraki olan Melusin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. (Melusin) kanalıyla faaliyet 90 göstermekted ir. Melusin, Schwarz ürünlerinin Türkiye de pazarlanmasına ilişkin yetkiye sahiptir. Melusin, münhasıran bağımsız olan Adeka İlaç ve Kimyasal kanalıyla faaliyet göstermektedir. Schwarz ın devir işlemine konu olan hisselerinin sahibi Schwarz Vermögensverwal tung GmbH & Co. KG ve Schwarz Ailesi üyeleridir. 06-90/1139-335 3 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 100 Farmasötik ihtisas ürünleri, Avrupa Farmasötik Pazarlama Araştırma Derneği (European Pharmaceutical Marketing Research Association - EphMRA ) tarafından gelişt irilen ve EphMRA ile Kıtalararası Tıbbi İstatistikler (Intercontinental Medical Statistics IMS ) tarafından farmasötik ürünler pazarı tanımında bir başlangıç noktası olarak kullanılan Anatomik Terapötik Kimyasal ( Anatomical Therapeutic Chemical - ATC ) sınıflandırmasına göre terapötik alt sınıflara bölünebilir. Hiyerarşik bir sınıflandırma sistemi olan ATC nin ATC3 ola rak adlandırılan seviyesi AB Komisyonu ve ABD Federal Ticaret Komisyonu nun kararlarında kullanıldığı gibi Rekabet Kurulu tarafından da kull anılmıştır.1 110 Bildirim Formu ndaki bilgiler çerçevesinde Schwarz Türkiye de 12 ilacın bileşenlerinin ve bitmiş ürünlerinin satışını gerçekleştirdiği anlaşılmaktadır. Buna ilişkin farmasötik ürünler ise B3A, C1E, C2A ve C9A kodlu ATC3 sınıflarında bulunmaktadır. Bu bilgil er çerçevesinde ilgili ürünü pazarı ATC3 sınıfında bulu nan B3A , C1E , C2A ve C9A pazarları olarak tanımlanmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 120 İşlemin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektir ecek koşullar var olma dığından, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenm iştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği UCB, UCB nin dolaylı olarak tamamına sahip bulunduğu iştiraki UCB SP GmbH i le Schwarz, İş Birleştirme Anlaşması imzalamışlardır. Anlaşma uyarınca taraflar, UCB nin Schwarz üzerinde kontrolü devralması kanalıyla 130 işlerini birleştirecektir. Devralma işlemi, Schwarz ın sermayesini teşkil eden hisselerin tamamı için Alman devralmalar kanunu hükümleri uyarınca UCB ve UCB SP GmbH tarafından ihtiyari aleni alım teklifinde bulunulması kanalıyla gerçekleştirilecektir. Her bir Schwarz hissesinin bedeli, kısmen nakit olarak kısmen UCB hisseleri şeklinde karşılanacaktır. Anlaşma nın akdedilme si ile eşzamanlı olarak Schwarz ın ana hissedarları, Schwarz Vermögensverwaltung GmbH & Co. KG ve Schwarz Ailesi üyeleri UCB ye gayrikabili rücu taahhütname sunacaklardır. Söz konusu taahhütname uyarınca Schwarz Ailesi Hissedarları, Schwarz daki hisselerin i 140 aleni alım teklifinde UCB ye teklif edeceklerini taahhüt etmektedir. Dosya konusu devralma işleminin sonucunda, UCB ve dolaylı olarak hisselerinin tamamına sahip olduğu belirtilen UCB SP GmbH, Schwarz ın hisselerinin %57,87 sini temsil eden hisseleri S chwarz Vermögensverwaltung 1 00-29/308 -175 sayılı Karar 06-90/1139-335 4 Gmbh & Co KG adlı Schwarz Ailesi Holdingi nden ve bireysel Schwarz Ailesi hissedarlarından nakit ve UCB hissesi karşılığında satın alacaktır. Söz konusu devralma işlemi nedeniyle, Schwarz ın kontrolünde olan ve Türkiye de faaliye t gösteren Melusin İlaç ve Sağlık Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. nin kontrolünün dolaylı olarak UCB ye devredileceği anlaşılmaktadır. 150 H.3.2. Değerlendirme Dosyada yer alan bilgilere göre, UCB nin Türkiye de faaliyette bulunduğu pazarlara ilişki n pazar payı bilgileri aşağıda ki gibidir: TÜRKİYE PERAKENDE Pazar Payı (%) N6D TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) N5C TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) A4A TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) R6A TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) R5D TOPL AM 100,0 * UCB ( ..) B2G TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) N3A TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) R1B TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) A1A TOPLAM 100,0 * UCB ( ..) Hisseleri d evir alınan taraf olan Schwarz ın Türkiye de faaliyet te bulunduğu ilgili pazarlara ilişkin ciro ve pazar payı bilgileri aşağıdaki gibidir: 2005 Yılı Cirosu (YTL) 2005 Yılı Pazar Payı (%) TÜRKİYE PERAKENDE B3A TOPLAM ( ) 100,0 * SCHWARZ ( ) ( ..) C1E TOPLAM ( ) 100,0 * SCHWARZ ( ) ( ..) C2A TOPLAM ( ) 100,0 * SCHWARZ ( ) ( ..) C9A TOPLAM ( ) 100,0 * SCHWARZ ( ) ( ..) Devralan taraf olan UCB nin ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu çerçevede Schwarz ın C1E pazarında % (...) lik pazar payı dikkate alındığında dosya konusu devralma işleminin 1998/2 sayılı Tebliğ 160 ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi çerçevesinde izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. 06-90/1139-335 5 Tarafların faaliyet gösterdikleri ilgili ürün pazarl arı farklı olduğundan, söz konusu devralma işlemi sonrasında pazarın mevcut rekabetçi yapısında herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği görülmüştür. Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında, başvuru konusu devralma işlemi sonucunda ilgili paza rlarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz 170 konusu olamayacağı anlaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen do sya kapsamına göre , Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem son ucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazar larda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu 180 olmadığına, bu n edenle bildirime konu işleme izin veril mesi ne usul yönünden OYÇOKLUĞU ile, esas yönünden OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 06-90/1139 -335 6 (Rekabet Kurulu nun 14.12.2006 tarih ve 06 -90/1139 -335 sayılı Kararı) KARŞI OY GEREKÇESİ 5538 sayılı Kanun un 13. maddesiyle (Geç ici Madde 5) Başkan a verilen sıra ile toplantıya bir üyenin iştirak ettirilmemesi yetkisi, Kanun da nesnel bir ölçüte atıf yapılmadan, yöntem ve kriter belirlenmeden düzenlenmiştir. Öte yandan, Kurul Başkanı ve İkinci Başkan dahil, hepsi Rekabet Kurulu Üy esi olarak atanmış üyelerin, Başkanca belirlenen bir düzenleme ile Kurul toplantılarına iştirak ettirilmemesi amacıyla sıranın kura çekilerek belirlenmesi yönteminde, Başkan ın, kendisini kuraya iştirak ettirmemesi; hem 4054 sayılı Kanun, hem de 5538 sayıl ı Kanun un öngörmediği Geçici Madde -5 te hükmedilmeyen, dayanağı bulunmayan; subjektif, hukuka aykırı, istisnailik sonucunu yaratan ve geçici madde düzenlemesindeki nesnel ölçüt eksikliğini açıkça ortaya koyan bir uygulamadır. Bu nedenlerle usul yönünden karşı oy kullanıyoruz. Rıfkı ÜNAL Süreyya ÇAKIN Kurul Üyesi Kurul Üyesi