Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-118 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 10-65/1358 -501 Karar Tarihi : 14.10.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY , Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Bayram Ali GEÇGİL, Özgür Can ÖZBEK , Mücteba ALTUN C. BİLDİRİMDE : - NTV Avrupa Yayıncılık A.Ş. BULUNAN Temsilcisi: Ahmet İREN Büyükdere Cad. No: 245/A US
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-118 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 10-65/1358 -501 Karar Tarihi : 14.10.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. 10 Cevdet İlhan GÜNAY , Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Bayram Ali GEÇGİL, Özgür Can ÖZBEK , Mücteba ALTUN C. BİLDİRİMDE : - NTV Avrupa Yayıncılık A.Ş. BULUNAN Temsilcisi: Ahmet İREN Büyükdere Cad. No: 245/A USO Center Maslak Şişli/İstanbul - Palmali Radyo ve Televizyon Yayıncılık A.Ş. Temsilcileri: Nuray Nurcihan PERKER, Halil HATİP 20 Ebulula Cad. Maya Sitesi L Blok No:1 Akatlar /İstanbul D. TARAFLAR : - T.C. Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Cad. No:143 34394 Esentepe/İstanbul - NTV Avrupa Yayıncılık A.Ş Büyükdere Cad. N o: 245/A USO Center Maslak Şişli/İstanbul - Palmali Radyo ve Televizyon Yayıncılık A.Ş. Ebulula Caddesi 4. Gaz eteciler Sitesi No:127 30 Beşiktaş /İstanbul E. DOSYA KONUSU: Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün TMSF tarafından yapılan satış ihalesin de, NTV Avrupa Yayıncılık A.Ş. veya Palmali Radyo ve Televizyon Yayıncılık A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.10. 2005 tarih ve 7381 sayı ile intikal eden başvuru üzerine 4054 sayılı Rekabeti n Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ ile 1998/4 sayılı "Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildir imlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ"in ilgili hükümleri 40 uyarınc a hazırlanan Mesleki Daire görüş ü 29.11.2005 tarih ve 5063 sayıyla TMSF ye gönderilmiştir. Kurum kayıtlarına 6.5.2010 tarih ve 3654 sayı ile giren TMSF 'nin nihai bildirim başvurusunda eksiklikler bulunması nedeniyle TMSF den ve Radyo ve Televizyon Üst Kurulundan bilgi talep edilmiştir. RTÜK ün cevap yazısı 16.7.2010 tarih ve 5546 sayı ile Rekabet Kurumuna intikal etmiştir. Bunun yanı sıra, NTV Avrupa Yay ıncılık 10-65/1358 -501 2 A.Ş ( NTV) nin bildirim formu 14.7.2010 tarih ve 5477 sayı ile Palmali Radyo ve Televizyon Yayıncılık A.Ş. (Palmali) nin bildirim formu 30.9.2010 tarih 7547 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir. Söz konusu yazıların Kurum kayıtlarına girmesiyle eksi klikleri tamamlanan bildirim 50 üzerine 4054 sayılı Kanun ve anılan tebliğler çerçevesinde düzenlenen 30.9.2010 tarih ve 2010 -2-118/ÖN -10-325.BAG sayılı Özelleştirme Nihai Bildirim Raporu, 5.10.2010 tarih ve REK.0.0 6.00.00 -120/485 sayılı Başkanlık Önergesi il e 10-65 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; anılan işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1998/4 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ kapsamında olduğu , ancak aynı Tebliğ in 5. maddesinde öngörülen pazar payı ve ciro eşiklerinin aşılmaması nedeniyle izne tabi olmadığı ifade edilmiş tir. 60 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün hukuki ve fiili kontrolü, söz konusu teşebbüsün ihale edildiği NTV veya Palmali tarafından elde edilmek istenmektedir. H.2. Devral ması Muhtemel Taraf lar H.2.1. NTV Doğuş Yayın Grubu şirketi olan NTV nin, amaç ve konusu bildirim formunda: Her türlü teknik usul ve araçlarla ve her ne isim altında olursa olsun, elektromanyetik dalga ve diğer yollarla yurt içine ve dışına uydu ile ve veya kablolu radyo ve televizyo n yayınları yapmak, elektromanyetik dalgalar ve diğer yollarla halkın 70 doğrudan alması maksadıyla ses yayınları yapmak, film, video ve reklam programları yapımını, çekimini, seslendirmesini ve dağıtımını yapmaktır. şeklinde geçmektedir. Doğuş Yayın Grubu, ulusal radyo yayıncılığı alanında müzik yayınlamakta olan Kral FM ve Virgin Radio ile haber içerikli yayın yapan NTV Radyo yu kontrol etmektedir. NTV nin hissedarlık yapısı ise aşağıdaki gibidir: Tablo 1: NTV nin Hissedarlık Yapısı Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) Toplam 500.000 100 H.2.2. Palmali Ana faaliyet konusu deniz taşımacılığı olan Palmali şirketler grubunun, ana faaliyet konusundaki gelişmelere paralel olarak di ğer sektörlerde de büyüme kararı aldığı; inşaat, turizm, sağlık, gıda, hava taşımacığı ve medya alanlarında yatırımlarda 80 bulunduğu belirtilmektedir. Medya sektöründe grupla bağlantılı Pal FM Radyo Televizyon Yay. A.Ş. (Pal FM) ve Pal Media Televizyon Rady o Prodüksiyon Reklam ve Yayıncılık A.Ş. (Pal Station) kanal adlarına sahip 2 adet radyo istasyonu bulunmaktadır. Palmali nin hissedarlık yapısına Tablo 2 de yer verilmektedir. 10-65/1358 -501 3 Tablo 2: Palmali nin Ortaklık Yapısı Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) Toplam 100.000 100 H.3. İlgili Pazar H.3.1. Genel Hatlarıyla Radyo Yayıncılığı Pazarı Radyo yayıncılığı alanında pazar tanımlaması yapılırken, iki kriter açısından değerlendirme y apılmasının uygun görülmüştür . 90 i. Yayın Alanlarının Genişliğine Göre Yayın alanlarının genişliğine göre radyo yayıncılığı piyasaları ulusal, bölgesel ve yerel olarak sınıflandırılmaktadır. 15.05.2002 tarih ve 4756 sayılı Yasa ile değişik 1984 sayılı Radyo ve Televizyon Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun un Tanımlar başlıklı 3. maddesine göre; - Ulusal yayın; bütün ülkeye yapılan radyo, televizyon ve veri yayınını, - Bölgesel yayın; birbirine komşu en az üç il ve en çok bir coğrafi bölge alanının asgari yüzde yetmişine yapılan radyo, televizyon ve veri yayınını, - Yerel yayın; mülki taksimat itibariyle en az bir ilçe (merkez ilçe dahil) veya bir ilin alanının en az yüzde yetmişine yapılan radyo, televizyon ve veri 100 yayınını ifade etmektedir. ii. Yayın Türlerine G öre Yayın türlerine göre, yayın kuruluşlarını genel ve tematik yayın yapanlar olarak sınıflandırmak mümkündür. Buna göre; - Genel nitelikte yayın yapan kanalları; yayın programları, müzik, kültür, spor, çocuk, kadın, din, eğlence ve haber programları gibi ço k farklı konuları içeren kanallar, - Tematik yayın yapan kanalları; haber, spor, müzik ve benzeri türlerde olmak üzere, yalnızca belli bir konuda yayın yapan kanallar 110 olarak tanımlamak mümkündür. H.3.2. İlgili Ürün Pazarı Bilindiği gibi yoğunlaşma işlemleri nin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazar(lar)ının tanımlanılması; - İlgili devir işleminin bildirime tabi olup olmadığı, - İlgili devir işlemi sonucunda ilgili pazar(larda) hâkim durum yaratılarak veya hâkim durum güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde enge llenmesi durumlarının belirlenmesi (mevcudiyeti) bakımından önem arz etmektedir. Bu anlamda dosya konusu işlem bak ımından ilgili pazar(lar)ın tanımlanması, devir işlemi sonrasında ilgili pazarlar bakımından yoğunlaşmada meydana gelecek değişikliğin 120 tespitinden ziyade, özellikle devir işleminin bildirime tabi olup olmadığının belirlenmesi bakımından önem kazanmaktadır . 10-65/1358 -501 4 Dosya konusu işlemin değerlendirilmesi sırasında yapılabilecek üç tip pazar tanımının bulunduğu kanaatine varılmıştır . Bu pazarlar genişten dara doğru; ulusal radyo yayıncılığı, tematik yayın yapan ulusal radyo yayıncılığı, müzik içerikli ulusal rad yo yayıncılığı şeklindedir. Dosya konusu iktisadi bütünlük ulusal müzik yayını yapmakta, Palmali de sadece müzik yayını yapan bir radyo kanalını kontrol etmektedir. NTV ise müzik yayını yapan 130 radyo kanallarına sahip olmakla birlikte haber yayını yapan bir kanalı da kontrol etmektedir. Bu çerçevede, dosya kapsamında söz konusu pazarlar arasında en riskli olarak değerlendirilebilecek birinci ve üçüncü pazar tanımları benimsenmektedir. Bununla beraber, Radyo 5 in satış işleminin nihai bildirime tabi olup olma dığı değerlendirmesi yayıncılık ve reklamcılık pazarlarından sadece reklam yeri pazarı açısından yapılmaktadır. Değerlendirmenin sadece reklam yeri pazarı açısından yapılması nın nedeni, müzik içerikli ulusal radyo yayıncılığı pazarına dair herhangi bir b ilgi ve belgeye ulaşılamaması, söz konusu pazarların birbirinden etkilenen pazarlar olması ve pazar 140 paylarının gelire göre belirlenmesinin esas teşkil etmesi dolayısıyla, dosya kapsamında ilgili ürün pazarının ulusal radyo yayıncılığı reklam yeri pazarı ve müzik içerikli ulusal radyo yayıncılığı reklam yeri pazarı olarak tanımlanmasının yerinde olduğu kanaatine varılmıştır . H.3.3. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarında ülke içinde rekabet şartlarının farklılık arz etmesine neden olan herhangi bir u nsur bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak ele alınmıştır. H.4. Değerlendirme H.4.1. İşlemin Niteliği Bakımın dan Yapılan Değerlendirme 150 Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde n, izin talebinde bulunulan işlem neticesinde Erol Aksoy Grubu şi rketlerinin mal, hak ve varlıklarından oluşturulan Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün hukuki ve fiili kontrolünün NTV veya Palmali ye geçeceği anlaşılmıştır . Bu nedenle söz konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin herhangi bir teşebbüsün y a da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki (b) bendi kapsamına giren bir devralma işlemidir. H.4.2. Bildirimin 199 8/4 sayılı Tebliğ in 5. Maddesi Kapsamında Değerlendirilmesi 160 1998 /4 sayılı Tebliğ'in 5. maddesi uyarınca Bu Tebliğ uyarınca Rekabet Kurumuna ön bildirimde bulunulması zorunlu olan özelleştirme yolu ile devralma işlemlerinde ve ön bildi rime tabi olmamakla birlikte bu Tebliğ kapsamında olan özelleştirme yolu ile devralma işlemi taraflarının ilgili ürün piyasasındaki toplam pazar paylarının %25 i veya cirolarının 25 trilyon (milyon) Türk Lirasını aşması halinde; devralma işlemlerinin hukuk i geçerlilik kazanabilmeleri için Rekabet Kurulundan izin alınması zorunludur. 10-65/1358 -501 5 Dosya mevcudunda yer alan bilgilerden; NTV nin ulusal yayın yapan radyo kanallarının 2009 yılı toplam cirosu ( ) TL olduğu, Palmali nin hâlihazırda radyo yayıncılığından kayna klanan bir cirosunun ( ) anlaşılmaktadır. Devralınan taraf olan Radyo 5 in 2009 yılı cirosu ise ( ) TL dir. 170 Bu bilgiler ışığında, devralmaya taraf olan teşebbüslerin cirolarının toplamlarının 25.000.000 TL yi aşmadığı görülmektedir. Bununla birlikte, tar afların ilgili pazardaki 2008 ve 2009 yıllarındaki payları sırasıyla Tablo 3 ve Tablo 4 te gösterilmektedir. Tablo 3: Ulusal radyo yayıncılığı 2008 ve 2009 yılları pazar payları 1 Radyo Adı 2008 Yılı Pazar Payı (%) 2009 Yılı Pazar Payı (%) Kral FM ( ) ( ) Akra FM ( ) ( ) Show Radyo ( ) ( ) Alem FM ( ) ( ) Radyo Viva ( ) ( ) Radyo Time Türkiye ( ) ( ) Best FM ( ) ( ) Number ONE ( ) ( ) Dünya Radyo ( ) ( ) Radyo Mydonose ( ) ( ) Radyo 7 ( ) ( ) Virgin Radio ( ) ( ) RD Klas ( ) ( ) Power Türk ( ) ( ) Marmara FM ( ) ( ) Radyo 5 ( ) ( ) Meltem FM ( ) ( ) Metro FM ( ) ( ) NTV Radyo ( ) ( ) Pal FM ( ) ( ) Radyo D ( ) ( ) Radyo Vatan ( ) ( ) Slow Türk ( ) ( ) Burç FM ( ) ( ) Süper FM ( ) ( ) RD Tatlıses ( ) ( ) TGRT FM ( ) ( ) Radyo Turkuvaz ( ) ( ) Radyo 15 ( ) ( ) Power FM ( ) ( ) Moral FM ( ) ( ) TOPLAM 100,00 100,00 1 Tablo 3 ve Tablo 4 te verilen reklam gelirleri ve pazar payları RTÜK ten edinilen bilgiler doğrultusunda hazırlanmıştır. 10-65/1358 -501 6 Tablo 3 te görüldüğü üzere devralma işlemini NTV gerçekleştirdiği takdirde ulusal radyo yayıncılığı pazar ındaki toplam pazar payı % ( ) olacak, Palmali gerçekleştirdiğinde ise Palmali nin toplam pazar payı % ( ) olacaktır. Eşiklerin belirlenen bu ilgili pazarda aşılmadığı görülmektedir. Tablo 4: Müzik içerikli ulusal radyo yayıncılığı 2008 ve 2009 yılla rı pazar payları 180 Radyo Adı 2008 Yılı Pazar Payı (%) 2009 Yılı Pazar Payı (%) Kral FM ( ) ( ) Alem FM ( ) ( ) Radyo Viva ( ) ( ) Radyo Time Türkiye ( ) ( ) Best FM ( ) ( ) Number ONE ( ) ( ) Radyo Mydonose ( ) ( ) Virgin Radio ( ) ( ) RD Klas ( ) ( ) Power Türk ( ) ( ) Radyo 5 ( ) ( ) Metro FM ( ) ( ) Pal FM ( ) ( ) Slow Türk ( ) ( ) Süper FM ( ) ( ) RD Tatlıses ( ) ( ) Radyo Turkuvaz ( ) ( ) Radyo 15 ( ) ( ) Power FM ( ) ( ) TOPLAM 100,00 100,00 Tablo 4 te görüldüğü üzere devralma işlemini NTV gerçekleştirdiği takdirde müzik içerikli ulusal radyo yayıncılığı pazar ındaki toplam pazar payı % ( ) olacak, Palmali gerçekleştirdiğinde ise Palmali nin toplam pazar payı % ( ) olacaktır. Eşiklerin anılan pazarda da aşılmadığı görülmektedir. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde; devre konu Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün ve devralmak isteyen NTV ve Palmali nin toplam cirolarının ve pazar paylarının Tebliğ de belirtilen eşikleri aşmadığı anlaşıl dığından Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün NTV veya Palmali tarafından devralınması işleminin 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. 190 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya ka psamına göre, Erol Aksoy Grubu şirketlerinin mal, hak ve varlıklarından oluşturulan Radyo 5 Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün NTV Avrupa Yayıncılık A.Ş. veya Palmali Radyo ve Televizyon Yayıncılık A.Ş. tarafından devralınması işleminin , 1- 4054 Kanun un 7. madd esi ve 1998/4 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna 10-65/1358 -501 7 Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ kapsamında olduğuna , 2- Ancak aynı Tebliğ in 5. maddesinde öngörülen pazar payı ve ciro eşikleri nin 200 aşılmaması nedeniyle i zne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.