2023/2888 İhale Kayıt Numaralı "3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmeti" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Bilge Can İnşaat Nak. Tem. Taah. İşleri Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. , İHALEYİ YAPAN İDARE: Gemlik Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/2888 İhale Kayıt Numaralı “ 3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmeti ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Gemlik Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 06.01.2023 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “ 3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmeti ” ihalesine ilişkin olarak Bilge Can İnşaat Nak. Tem. Taah. İşleri Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 05.01.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.01.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.01.2023 tarih ve 74337 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/139 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) Pazarlık usulüyle yapılacak olan ihalenin davet tebligatlarının farklı günlerde istekli olabileceklere gönderilmesinin hatalı olduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun eşitlik ilkesi gereği bütün davetlerin aynı gün gönderilmesi gerektiği, 2) Kendilerine tebliğ edilen pazarlık ihalesi daveti ile ihale tarihi arasındaki sürenin iki gün olmasından dolayı ihale dokümanına 3 iş günü içerisinde şikayet başvurusunda bulunamadıkları, söz konusu hususun mevzuata aykırı olduğu, bu sebeple ihalenin iptal edilerek şikayet sürelerine uygun yeni bir ihale yapılması gerektiği, 3) Sözleşme Tasarısı’nın 33.1’inci maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmemesinin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye aykırı olduğu, 4) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde 30 tekrar halinde sözleşmenin fesih edileceğinin belirtildiği, ancak tabloda belirtilen fesih sayılarının hiç bir koşulda toplamda 30 sayısına ulaşamayacağı, 5) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda 5 numaralı satırdaki aykırılık halinin anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesindeki aykırılıklarla aynı kapsamda değerlendirilmesi gerektiği, 6) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye aykırı olduğu. 7) İhale konusu işte çalıştırılacak araç ve iş makineleri için saat üzerinden teklif alındığı, bahse konu araçların 7/24 saat esaslı olarak ve iş süresince idareye teslim edilecek olduğu, yüklenici tarafından ihale konusu işin dışında başka bir işte kullanılmalarının söz konusu olmayacağı, bu koşullar altında yüklenicinin kusuru olmaksızın araçların çalıştırılmaması halinde yükleniciye ödeme yapılıp yapılmayacağına dair bir belirsizliğin söz konusu olduğu, bahse konu belirsizliğin mevzuata aykırı olduğu, 8) Küresel anlamda araç tedarikinde yaşanan sorunlar dikkate alındığında araçlar için 2020-2021 model ve üzeri olma şartı getirilmesinin ve diğer yandan teknik özellikleri itibariyle işin ifası aşamasında bir katkısı olmayan ancak halihazırda işin yüklenicisinin envanterinde yer alan araçların tarif edilmesinin ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 1) Başvuru sahibinin 1 ve 2’nci iddialarına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi… ifade eder” hükmü, Söz konusu Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü, “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir: … b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya yapım tekniği açısından özellik arz eden veya yapı veya can ve mal güvenliğinin sağlanması açısından ivedilikle yapılması gerekliliği idarece belirlenen hallerde veyahut idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması. … (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir…” hükmü, “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü, Bahse konu Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü, Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler; a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi…” hükmü bulunmaktadır. Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: 3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmet Alım İşi b) Türü: Hizmet alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır. d) Kodu: e) Miktarı: 3 Ay Süre İle 15 İş Kalemi Olmak Üzere Toplam 29 Adet Araç -Makine ve Ekipmanın (Sürücüsüz) Kiralanması İşi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Bursa İli Gemlik İlçesi Geneli” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. a) İhale kayıt numarası: 2023/2888 b) İhale usulü: Pazarlık usulü c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 06.01.2023 Saat: 11:00 ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Gemlik Belediyesi Hizmet Binası İhale Odası 3.2. Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler değerlendirmeye alınmaz. 3.3. Verilen teklifler, zeyilname düzenlenmesi hali hariç, herhangi bir sebeple geri alınamaz. 3.4. İhale tarihinin tatil gününe rastlaması halinde ihale, takip eden ilk iş gününde yukarıda belirtilen yer ve saatte yapılır ve bu saate kadar verilen teklifler kabul edilir. 3.5. İlan tarihinden sonra çalışma saatlerinin değişmesi halinde de ihale yukarıda belirtilen saatte yapılır. 3.6. Saat ayarlarında, TÜBİTAK Ulusal Metroloji Enstitüsü tarafından zamanı en az hatayla ölçmek üzere kullanılan atom saati esas alınır.” düzenlemesi, Aynı Şartname’nin “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 30’uncu maddesinde “30.1. Teklifler, bu Şartnamede belirtilen ihale saatine kadar EKAP üzerinden verilecektir. 30.2. e-teklifler, ihale tarih ve saatinde hazır bulunanlar önünde, ihale komisyonu tarafından e-anahtarlar kullanılmak suretiyle EKAP üzerinde açılır. e-anahtarın bozuk olması veya e-teklifin virüs içermesi gibi nedenlerle açılamayan e-teklifler tespit edilerek açılamama gerekçeleri belirtilmek suretiyle, EKAP üzerinden ?Açılamayan e-tekliflere İlişkin İhale Komisyonu Tutanağı? düzenlenir. İhale komisyonunca ihale saatine kadar kaç teklif verilmiş olduğu EKAP üzerinde ve hazır bulunanlara duyurulur. İsteklilerin teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Kanunun 21 inci maddesine göre pazarlık usulü ile yapılan ihaleler ile fiyat veya fiyat ile birlikte fiyat dışı unsurlar üzerinden elektronik eksiltme yapılması öngörülen ihaleler dışındaki ihalelerde; istekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet açıklanarak, EKAP üzerinden ?İsteklilerce Teklif Edilen Fiyatlara İlişkin Tutanak? hazırlanır. Hazırlanan bu tutanaklar durum izleme ekranında ihaleye katılan istekliler tarafından görülebilir ve EKAP üzerinde kayda alınır. Bu tutanakların çıktısı ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalanır ve talep etmeleri halinde hazır bulunan isteklilere birer örneği verilir. Bu aşamada hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilemez. Teklifler ihale komisyonunca hemen değerlendirilmek üzere ilk oturum kapatılır.” düzenlenmesi yer almaktadır. İdare tarafından 2023/2888 ihale kayıt numaralı “3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” ihalesine pazarlık usulü ihaleye çıkıldığının anlaşıldığı, anılan ihaleye ilişkin olarak 4 firmaya 02.01.2023 tarihinde ve saat 14:32:00’da, 3 firmaya 04.01.2023 tarihinde ve saat 14:16:37’de ve başvuru sahibi Bilge Can İnş. Nak. Tem. Taah. İşleri Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. de dahil olmak üzere 10 firmaya 04.01.2023 tarihinde ve saat 15:19:16’da EKAP üzerinden “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının tebliğ edildiği, söz konusu yazıda “3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmeti 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendi uyarınca ihale edilecektir. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adresten e-imza kullanılarak indirilebilir. Dokümanı E-İmza ile indirmek için tıklayınız. İhaleye katılmak için ihale dokümanına uygun olarak hazırlayacağınız teklifinizi en geç 06.01.2023 tarihi, saat 11:00'a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verildiği, İhalenin 06.01.2023 tarihinde gerçekleştirildiği, idare tarafından düzenlenen “İsteklilerce Teklif Edilen Fiyatlar” başlıklı tutanakta söz konusu ihaleye 8 istekli tarafından teklif sunulduğu, “E-Teklif Açma ve Belge Kontrol Tutanağı” başlıklı tutanakta ise 4 istekliye ait teklifin yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminata ilişkin satırların doldurulmadığı ve EKAP üzerinde e-gtm bilgisine ulaşılamadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakıldığı, ek olarak başvuru sahibi tarafından teklif sunulmadığı, Bu durum üzerine idare tarafından 06.01.2023 tarihinde ve saat 11:13:33’te EKAP üzerinden ilk teklifi geçerli olan 4 istekliye tebliğ edilen “Son fiyat tekliflerini vermeye davet” konulu yazıda “06.01.2023 11:00 tarihinde, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin b bendine göre pazarlık usulü ile yapılan 3 Ay Süre İle Kent Temizliği İçin Sürücüsüz Araç Kiralama Hizmeti ihalesine ilişkin olarak, ilk fiyat teklifinizi aşmamak kaydıyla, son fiyat teklifinizi en geç 06.01.2023 tarihi, saat 15:30’a kadar EKAP üzerinden e-imza ile imzalayarak göndermeniz gerekmektedir. Bu mektubun EKAP üzerinden gönderilme tarihi tarafınıza tebliğ tarihi sayılacaktır. Bilgileri ve gereğini rica ederim.” ifadelerine yer verilerek isteklilerden son fiyat tekliflerini sunmalarının istendiğinin anlaşıldığı, Sunulan son fiyat tekliflerden sonra idare tarafından iki istekliye “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazının 06.01.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği, 12.01.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen “Kesinleşen ihale kararı” konulu yazı ekinde yer alan ihale komisyonu kararı ile ihalenin Asos Kurumsal Hizmetler Turz. Tem. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı ve Gold Atık Yönetimi İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine 17.01.2023 tarihinde tekrar ihale komisyonu kararının alındığı, anılan ihale komisyonu kararında Asos Kurumsal Hizmetler Turz. Tem. Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Gold Atık Yönetimi İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin belirlenmediği ve söz konusu kararın 17.01.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği görülmüştür. İdarece “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının 02.01.2023 tarihinde gönderildiği 4 firmadan yalnızca 2’si tarafından 03.01.2023 tarihinde ihale dokümanını edindikleri/indirdikleri, doküman edinip yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminata ilişkin satırlara bilgi girişinde bulunan istekliler arasından söz konusu isteklilerin de ilk tekliflerine ait birim fiyat mektuplarını 05.01.2023 tarihinde teklif mektubunu imzaladıkları, İdarece “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının 04.01.2023 tarihinde gönderildiği başvuru sahibi de dahil olmak üzere 13 firmadan 5’inin 04.01.2023 tarihinde ve 4’ünün ise 05.01.2023 tarihinde ihale dokümanını edindiği/indirdiği, ihale dokümanını yalnızca 04.01.2023 tarihinde edinen ve yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminata ilişkin satırlara bilgi girişinde bulunan istekliler arasından 2 isteklinin ise ilk tekliflerine ait birim fiyat mektuplarını 05.01.2023 tarihinde teklif mektubunu imzaladıkları, Anılan isteklilerden birinin son teklifini sunmamış olup ilk teklifinin son teklifi sayıldığı, diğer 3 isteklinin ise 06.01.2023 tarihinde e-imza vasıtasıyla imzaladığı ve sunduğu, başvuru konusu ihalenin 17.01.2023 tarihinde sonuçlandırıldığı anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapılan ihalelerde teklif vermeye davet yazılarının ilgililere tebliğ edilmesinin ardından teklif hazırlığı için ne kadar süre verileceğine dair kamu ihale mevzuatında bir düzenleme mevcut değildir. Yukarıda aktarıldığı üzere Kanun’un 21’inci maddesinin (b) fıkrasında belirtilen şartların oluşması hâlinde ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması durumunda söz konusu usul kullanılmaktadır. Dolayısıyla ivedi olarak yapılması gereken bir ihaledeki teklif hazırlama süresi idarenin takdirine bırakılmış durumdadır. Söz konusu durumda, başvuru sahibine ihale tarihinden önceki 3 işgünü içinde davet gönderilmiş olduğu, bu haliyle firmanın ihale tarihinden 3 işgünü öncesinde şikâyet başvurusu yapma imkânının fiilen mümkün olmadığı, bu bakımdan dokümana yönelik şikayet başvuruları için açık ihale usulüne ilişkin hükümlerin uygulanamayacağı ve itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesi gerektiği değerlendirilmiştir. Konuya aynı Kanun’un yukarıda aktarılan “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “…(b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir…” hükmü açısından bakıldığında, idarece 17 firmanın doküman almaya ve teklif vermeye davet edildiği, bunlardan üçünün ihaleye teklif verdiği göz önünde bulundurulduğunda, Kanun’un bahsi geçen hükmünde istenen koşulların karşılandığı sonucuna varılmıştır. Konuya aynı Kanun’un yukarıda aktarılan “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde belirtilen temel ilkeler açısından bakıldığında ise doküman almaya ve teklif vermeye davet edilen 17 gerçek veya tüzel kişiden 4 firmaya 02.01.2023 tarihinde ve saat 14:32:00’da, 3 firmaya 04.01.2023 tarihinde ve saat 14:16:37’de ve başvuru sahibi Bilge Can İnş. Nak. Tem. Taah. İşleri Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. de dahil olmak üzere 10 firmaya 04.01.2023 tarihinde ve saat 15:19:16’da “Doküman Almaya ve Teklif Vermeye Davet” konulu yazının EKAP sistemi üzerinden tebligatta bulunulmuştur. Başvuru konusu ihalede, ilgili gerçek veya tüzel kişilerin doküman almaya ve teklif vermeye davet edilme tarihinin 02.01.2023 ve 04.01.2023, ihale tarihinin ise 06.01.2023 olduğu dikkate alındığında teklif vermek için yeterli sürenin olmadığı hususunun savunulamayacağı, ihalenin elektronik ortamda gerçekleştirildiği ve tebligatta bulunulan firmalardan 8’i tarafından da teklif verildiği göz önüne bulundurulduğunda, ilgili gerçek veya tüzel kişiler arasında rekabet ve eşit muamele ilkelerine halel getiren bir durumun oluştuğunun söylenemeyeceği neticesine ulaşılmıştır. Yapılan tespitler ışığında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Pazarlık usulü” başlıklı 21’inci maddesinin (b) fıkrası gereğince yapılan ve ivedi olarak gerçekleştirilmesi amaçlanan ihalelerde teklif vermeye davet yazılarının ilgililere tebliğ edilmesinin ardından teklif hazırlığı için gereken sürenin idarenin takdirinde olduğu değerlendirildiğinden; en az üç isteklinin davet edilmesi gereken başvuru konusu ihalede idarece 17 gerçek veya tüzel kişinin doküman almaya ve teklif vermeye davet edilmesi sebebiyle ilgili koşulun karşılandığı belirlendiği, doküman almaya ve teklif vermeye davet edilen 17 gerçek veya tüzel kişiden 4’üne 02.01.2023 tarihinde ve 13’üne ise 04.01.2023 tarihinde EKAP sistemi üzerinden tebligatta bulunulduğu ve doküman edinip yeterlik bilgileri tablosunda geçici teminata ilişkin satırlara bilgi girişinde bulunan istekliler arasından bir istekli tarafından 05.01.2023 tarihinde ve üç istekli tarafından ise 06.01.2023 tarihinde ilk tekliflerin sunulduğu, 06.01.2023 tarihinde ilk teklifi geçerli olan isteklilerce son yazılı fiyat tekliflerinin sunulduğu, ilgili gerçek veya tüzel kişiler arasında rekabet ve eşit muamele ilkelerine aykırılık oluşturacak bir durumun olmadığı neticesine ulaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 2) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak: Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “ Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir. Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır. Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü, Anılan Genel Şartname’nin “İşlerin bakımı” başlıklı 21’inci maddesinde “Yüklenici, işe başlama tarihinden işlerin tümü için kabul belgesinin tanzim edildiği tarihe kadar işlere, malzemelere ve tesise gereken özen ve bakımı gösterme sorumluluğu altında olacaktır. Yüklenici, garanti süresi içinde taahhüt ettiği bütün işlerin ve malzemelerin ve ilgili tesislerin bakım ve özeninden bu sürenin sonuna kadar sorumlu olacaktır.” hükmü, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 33’üncü maddesine ilişkin 39’uncu dipnotunda “İhale konusu hizmet alımlarında, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde bunlara ait şartlar ayrıntılı olarak burada belirtilecektir.” açıklaması, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir. 25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz. 25.3. Bu madde boş bırakılmıştır. 25.3.1. Sözleşme süresi boyunca çalıştırılacak araçların tümünün akaryakıt (Teknik Şartnamenin 3. maddesinde belirtilen h. Otobüs – ı. Camlı Koltuklu Hafif Ticari Araç – i. Kontrol Sevk ve İdare Aracı Binek, j. Elektrikli Araç sayılan araçlar hariç), akaryakıt katkı maddesi, yağ, MTV, amortisman, tamir-bakım, onarım, yedek parça, yazlık- kışlık lastik değişimi vb. giderler, araçların zorunlu trafik sigortası, emisyon izni, periyodik bakımları, trafik muayenelerini (vize) ve her türlü bakım, onarım konusundaki sorumlulukları, Kik Payı, Damga Vergisi, Karar pulu, ile teknik şartnamedeki her türlü diğer giderler teklif edilen fiyata dahildir. 25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. 25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi, Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi, Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.4. Araçların her türlü vergi, harç, sigorta, kasko, bakım, onarım, lastik, muayene vb. giderleri Yükleniciye tarafından karşılanacaktır. 4.5. Araçların tüm göstergeleri (Km, hız, el freni vb.) ve lambaları (Far, sinyal lambaları, park lambaları vb.) çalışır vaziyette olacak, kazalı, arızalı, trafiğe çıkmaya elverişli olmayan araçlar çalıştırılmayacaktır. 4.6. Araçların motor, şasi, aktarma organları ile diğer ilgili bölümleri bakımlı olacak ve araçlar verilen görevleri yerine getirebilecek özellikte olacaktır. 4.7. Araçların koltuk ve döşemeleri temiz, sağlam ve dayanıklı olacaktır. Araçların tabanı çürük ve paslı olmayacak, camları kırık, çatlak olmayacaktır. 4.8. Araçların lastik ve stepnesi yeni ve 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanununun hükümlerine göre uyumlu olacaktır. Mevzuata uygun olmayan (lastik dişleri silinmiş, yırtık, balon yapmış vb.) araçlar kabul edilmeyecektir. Ekonomik ömrünü tamamlamış veya hasar görerek kullanılamayacak duruma gelmiş lastikler Yüklenici tarafından değiştirilecektir. İlgili yönetmelikler gereğince sözleşme süresi boyunca her yılın Kasım, Aralık, Ocak, Şubat, Mart aylarında kar lastiği kullanılacaktır, kalan diğer aylarda mevsimlik lastik kullanılacaktır. Araçların lastik değişimi ve masrafları Yükleniciye tarafından karşılanacaktır. 4.9. Tüm araçlar trafiğe çıkma şartlarını karşılamak zorundadır. 4.10. Araçların fenni muayeneleri, zorunlu trafik sigortaları ve kasko sigortaları (Çok kullanıcılı seçenek üzerinden) yaptırılmış olacaktır. Bir kaza durumunda araçlar sigorta ve/veya kasko kullanılarak yapılacaktır, bunun için İdareden ek bir talepte bulunulmayacaktır. … 4.15. Araçların teknik özelliklerini gösteren belgeler, ruhsat fotokopileri ile kendisine ait olmayan araçlara ait kira sözleşmelerini dosyasına koyarak araçların teslimi ile birlikte idareye teslim edecektir. İdare, teknik özellikleri sağlamayan araçları Yükleniciye bildirecek; Yüklenici 3 (üç) iş günü içerisinde uygun olmayan araçları uygun araçlarla değiştirecektir. … 4.17. Araçların arızalı olduğu durumlarda arıza oluştuğunda İdareye hemen bilgi verilecektir. Araçların rutin bakımları için Yüklenici İdareye en az 3 gün önce haber vermek zorundadır. Arıza giderilme ve/veya bakım işlemleri için süreler İdareye bilgi verilecek, İdarenin talebi üzerine Yüklenici arıza yapan ve/veya bakıma alınan araç/araçların yerine aynı özelliklerde başka bir aracı 72 saat içerisinde İdareye teslim edecektir. … 4.24. Teknik şartnamede belirtilen (I ve İ) bendinde bulunan binek araçların teklif verirken Hizmet Alımı Suretiyle taşıt edinilmesine ilişkin esas usullerde değişiklik yapılması hakkında karar 02.10.2014 tarih ve 291/37 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6814 sayılı Bakanlar Kurulu Kararında belirtilen (a) sürücü giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç her türlü bakım, onarım, siğorta vb. giderler dahil) taşıtın Türkiye sigortala, reasürans ve emeklilik şirketleri birliği tarafından ve harcama talimatı verildiği yılın Ocak ayı itibarıyla uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko değer listesinde yer alan Kasko sigortasının Değerinin %2 sinini aşmayacaktır.)maddesine uygun yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesinde idare tarafından herhangi bir düzenleme yapılmadığı görülmüştür. Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde Sözleşme Tasarısı’nın “Montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartlar” başlıklı 33’üncü maddesine Tip Sözleşme’nin 33’üncü maddesine ilişkin 39 numaralı dipnotuna istinaden ihale konusu hizmet alımlarında, montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ihtiyaç duyulması halinde bunlara ait şartların ayrıntılı olarak burada belirtileceği anlaşılmaktadır. Ayrıca, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin aktarılan maddeleri doğrultusunda yüklenicinin sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacağı, yürüteceği, tamamlayacağı ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidereceği, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipmanı temin edeceği, garanti süresi içinde taahhüt ettiği bütün işlerin ve malzemelerin ve ilgili tesislerin bakım ve özeninden bu sürenin sonuna kadar sorumlu olacağı anlaşılmaktadır. Diğer taraftan Teknik Şartname’nin aktarılan maddelerinde yüklenici ile sözleşme imzalandıktan sonra, araçların her türlü vergi, harç, sigorta, kasko, bakım, onarım, lastik, muayene vb. giderleri yüklenici tarafından karşılanacağı, araçların tüm göstergelerinin (Km, hız, el freni vb.) ve lambalarının (Far, sinyal lambaları, park lambaları vb.) çalışır vaziyette olacağı, kazalı, arızalı, trafiğe çıkmaya elverişli olmayan araçlar çalıştırılmayacağı, araçların motor, şasi, aktarma organları ile diğer ilgili bölümlerinin bakımlı olacağı ve araçların verilen görevleri yerine getirebilecek özellikte olacağı, araçların koltuk ve döşemeleri temiz, sağlam ve dayanıklı olacağı, araçların tabanının çürük ve paslı olmayacağı, araç camlarının ise kırık ve çatlak olmayacağı düzenlemelerinin yapıldığı görülmüş olup, ihaleye katılmak isteyen basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin ihale dokümanını bir bütün halinde ele alarak tekliflerini oluşturmaları gerekeceği hususları birlikte değerlendirildiğinde Sözleşme Tasarısı’nın 33’üncü maddesinde montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait şartların düzenlenmemesi durumunun tekliflerin hazırlanmasını ve değerlendirilmesini engeller nitelikte bulunmadığı sonucuna ulaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 3) Başvuru sahibinin 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “ (1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar. (2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir… ” hükmü, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. 16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. Ağır Aykırılık Halleri 26.4 1 2 3 … 16.1.3.1. ……………………………………. 26.5 16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. 16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. 16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. 16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz. 16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü, Anılan Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz. 26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir. 26.3.Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir. 26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir. 26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır. (2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması, Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 2'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. Özel Aykırılık Halleri Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı 1 Araçların işe başlama tarihinde idareye teslim edilmemesi ya da eksik teslim edilmesi durumunda; eksik olan her araç için ödeme yapılmayacak ve hergün için cezai işlem uygulanacaktır. On Binde 4 3 2 İdareye teslim edilen araçlar İdare tarafından teknik şartnamede belirtilen özelliklere haiz olmadığı durumda ödeme yapılmayacak ve hergün için cezai işlem uygulanacaktır. On Binde 4 3 3 Araçların arıza, bakım, onarım, fenni muayene vb. veya yükleniciden kaynaklı başka bir nedenle çalışma programı doğrultusunda işe çıkmaması veya teknik şartnamede öngörülen sürede yerine ikame araç temin edilmemesi durumunda her araç için ödeme yapılmayacak ve hergün için cezai işlem uygulanacaktır. On Binde 4 3 4 Çöp araçlarının çöp suyu sızdırması halinde araç başına cezai işlem uygulanacaktır. On Binde 4 3 5 Teknik Şartnamede belirtilen diğer iş ve işlemlerin yüklenici tarafından yapılmaması durumunda sözleşme bedelinin On Binde 4 3 16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. Ağır Aykırılık Halleri Sıra No 1 Araçların ilk teslimden sonra, sözleşme süreci içerisinde, toplam araç sayısının yarısından fazlasının, ihale dokümanında belirtilen haller haricinde, 5 gün üst üste işyerinde olmaması 16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır. 16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. 16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir. 16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. 16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz. 16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ile cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş ve bu kapsamda 16.1.1’inci alt maddede 16.1.2 ve 16.1.3’üncü alt madde haricinde yer alacak aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına yer verileceği, 16.1.2’nci alt maddede belirli sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshini gerektiren özel aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına tablo halinde ve 16.1.3’üncü alt maddede belirli sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshini gerektiren ağır aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına tablo halinde yer verileceği düzenlenmiştir. Yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin onbinde ikisi olacağı ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı düzenlemesine, Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde aylık bazda belirlenen her hakediş döneminde özel aykırılık halleri olarak beş adet ihlale yer verildiği ve söz konusu ihlallerin üçer kez gerçekleşmesi halinde ise ilk sözleşme bedelinin on binde dördü oranında ceza uygulanacağının düzenlemesine yer verildiği görülmüştür. Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemeleri çerçevesinde; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının ilk sözleşme bedelinin onbinde ikisi olacağı ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı düzenlemesine ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5’inci satırında ise “Teknik Şartnamede belirtilen diğer iş ve işlemlerin yüklenici tarafından yapılmaması durumunda sözleşme bedelinin” özel aykırılık hali düzenlemesine yer verilmiş olsa da söz konusu ifadenin genel bir aykırılık hali olduğu, kaldı ki özel aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.2’nci maddede aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği, ek olarak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde “16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz…” düzenlemesine yer verildiği, dolayısıyla şikayete konu aykırılık halinin somut fiilden uzak genel bir aykırılık durumunu ifade ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Diğer taraftan, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında, sözleşmenin feshini gerektiren asgari özel aykırılık sayısının üç, asgari toplam özel aykırılık sayısının ise otuz olması gerektiği şeklinde düzenleme yapıldığı, anılan ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda idare tarafından özel aykırılık sayısının beş olarak belirlendiği, her bir aykırılık için üç ve toplamda otuz aykırılık olması halinde ihalenin feshedileceğinin düzenlendiği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nın Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin yukarıda aktarılan maddelerine aykırı olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 4) Başvuru sahibinin 6, 7 ve 8’inci iddialarına ilişkin olarak: İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “ (1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. (2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. (3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. ” hükmü, Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “ (1) Süreler; … c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi, ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini, … izleyen günden itibaren başlar. (2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur. ” hükmü, Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “ İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez. ” hükmü, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “ … İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz. ” açıklaması bulunmaktadır. Başvuru sahibinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye aykırı olduğu, Teknik Şartname’ye göre çalıştırılacak araçların çalıştırılmaması halinde ödeme yapılıp yapılmayacağı ve idarece talep edilen araçların temin edilmesinde yaşanacak zorlukların mevcut yükleniciye avantaj sağlayacağına ilişkin iddiaların 05.01.2023 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 18.01.2023 tarihlerinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu dilekçesinde yer aldığı tespit edilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir. Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından, şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır. Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir. Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir. Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumu’nun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin 6, 7 ve 8’inci iddialarında yer alan ihale dokümanına yönelik iddiaların uyuşmazlığa konu hususun öğrenilmiş olduğu başvuru sahibi tarafından doküman edinilme tarihi olan 04.01.2023 tarihini izleyen günden itibaren beş gün içinde yazılı olarak başvuruya konu edilmesi gerekirken anılan iddialara bu süre geçtikten sonra 18.01.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusu dilekçelerinde yer verildiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.