Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -1-105 (Devralma) Karar Sayısı : 08-52/832 -330 Karar Tarihi : 11.9.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖ R, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Özgür BAL , Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Teck Cominco Limited Temsilciler: Av. Mehmet Ali Kartal, Av. Güvenç Ketenci 20 Sıraselviler Cad
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -1-105 (Devralma) Karar Sayısı : 08-52/832 -330 Karar Tarihi : 11.9.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖ R, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Özgür BAL , Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Teck Cominco Limited Temsilciler: Av. Mehmet Ali Kartal, Av. Güvenç Ketenci 20 Sıraselviler Caddesi 49/8 Taksim 34433 İstanbul D. TARAFLAR : - Teck Cominco Limited 600-200 Burrard Street, Vancouver, British Columbia V6C 3L9 KANADA - Fording Canadian Coal Trust 205 9th Avenue SE, Suite 10 00, Calgary Alberta KANADA E. DOSYA KONUSU: Fording Canadian Coal Trust a ait mal varlığının tamamının ve bu kapsamda Elk Valley Coal Partnership in hisselerinin %60 ının Teck 30 Cominco Limited tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOS YA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21 .8.2008 tarih ve 5505 sayı ile giren ve eksiklikleri 1.9.2008 tarih ve 5796 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınm ası Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 5.9.2008 tarih ve 2008 -1- 105/Öİ -08-ÖB sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 8.9.2008 tarih ve REK.0. 05.00.00 -120/157 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-52 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; 1- Bildirim konusu işlemin; 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine ta bi olduğu , 2- Söz konusu devralma işlemi sonucunda ilgili pazarda hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azalmasının söz konusu olma dığı, bu nedenle devir işlemine izin verilmesi gerektiği sonucu na ulaşıldığı , ifade edilmiştir. 50 08-52/832-330 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Teck Cominco Limited (TECK) Dosya mevcudu bilgilere göre; TECK, büyük kısmı Kanada kökenli olan doğal kaynak ve madenlerin aranması ve üretimiyle iştigal eden büyük bir şir ketler grubunun Kanada uyruklu ana şirketidir. Başlıca faaliyet alanları, çinko, bakır ve kömür madenciliği ve cevherden bu madenlerin üretilmesidir. Daha küçük çapta olmakla birlikte, ana madencilik faaliyetinin yan ürünleri olan kurşun, gümüş, altın, ind ium, germanyum, kadmium, molibdenum, sülfürik asit ve sıvı sülfür dioksit de üretmektedir. TECK 60 hisseleri Toronto ve New York borsalarında alınıp satılmaktadır. TECK in 2007 yılı dünya cirosu yaklaşık ( .) YTL dir ( .. Kanada Doları). TECK in Türki ye de %100 üne sahip olduğu bir şirket (Teck Arama Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş) bulunmakla birlikte, bu şirket sadece maden arama faaliyeti ile iştigal etmekte , hiçbir satışı ve paza rlama faaliyeti bulunmamaktadır . TECK in Türkiye de faal olduğu tek ü rün pazarı metalürjik kömür pazarıdır; TECK, %40 oranında hissedarı olduğu Elk Valley Coal Partnership (EVCP) aracılığıyla Türkiye ye metalürjik kömür satmaktadır. H.1.2. Fording Canadian Coal Trust (FORDING) 70 FORDING, Kanada nın Alberta Eyaleti yasaların a göre kurulmuş ve tescil edilmiş bir yatırım fonu vakfıdır. 2499 Sayılı Sermaye Piyasası Kanunu nun 37. maddesinde düzenlenen yatırım fonlarına benzer bir yapıdadır. Fon katılma belgeleri Toronto ve New York borsalarında alınıp satılmaktadır. FORDING in 2 007 yılı dünya cirosu yaklaşık ( .) YTL dir ( .. Kanada Doları). FORDING in başlıca gelir kaynağı, varlık kalemi hisselerinin tamamına sahip olduğu Fording Limited Partnership (Fording Limited) ile akdetmiş olduğu imtiyaz bedeli sözleşmesidir. For ding Limited, Elk Valley Coal Partnership (EVCP) nin %60 oranında hissedarıdır ve imtiyaz bedeli sözleşmesi gereğince EVCP den elde ettiği gelirin 80 %( ) sını FORDING e devretmiştir. FORDING in, EVCP deki %60 oranındaki dolaylı hissesi dışında ekonomik yönde n önemli bir malvarlığı bulunmamaktadır. Dosya konusu devralma işleminde tarafların FORDING kontrolündeki Fording Limited ve TECK in hissedar olduğu EVCP nin durumu önem kazanmaktadır . Zira her iki tarafın ilgili pazarda ilişkili oldukları ve bahse konu d evrin doğal sonucu olarak kontrol ünün değiş eceği tek teşebbüs EVCP dir. H.1.3. Elk Valley Coal Partnership (EVCP) 90 Rekabet Kurulu nun 3.4.2003 tarih ve 03 -22 sayılı kararı ile verilen izin çerçevesinde kurulmuş bir Kömür Ortaklığı olan EVCP, söz konusu k ararda, Westshore Fund ın nakdi katılımı ile TECK, Fording Inc., Consol Energy Inc., Sheritt International Corporation ve Ontorio Teacher s Pension Plan Board un metalürjik kömür işlerini birleştirerek oluşturmak istediği bir ortak girişim olarak kabul e dilmiş ve EVCP nin oluşumunun 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bu suretle ilgili piyasada rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte bir birleşme olmadığı ifade ed ilmiştir. EVCP, demir cevheri ile entegre demir çelik tesisleri tarafından kullanılan iki temel 100 hammaddeden biri olan kok kömürünün dünya çapındaki üreticilerinden bi ridir. Dosya 08-52/832-330 3 mevcudu bilgilere göre, söz konusu ortak girişim 2003 yılında çok ortak lı bir teşebbüs olarak kurulmuştur . Ancak mevcut durumda iki ortaklı bir yapıda dır ve devir sonrası ise tek bi r teşebbüsün kontrolüne geçecektir . Halihazırda EVCP aşağıda gösterildiği gibi sadece devre konu tarafların bulunduğu bir hissedarlık yapısına sahip tir: Tablo : EVCP nin Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Hisse Oranı (%) Fording Limited 60 TECK 40 Toplam 100 EVCP nin kuruluş sözleşmesi gereğince, TECK, EVCP nin yönetici ortağıdır ve EVCP ile ilgili, bütçe ve iş planı gibi önemli kararları FORDING ile birlikte vermekle 110 yükümlüdür. Dosya me vcudu bilgilere göre EVCP, TECK ve FORDING in ortak kontrolünde dir. EVCP nin Türkiye de Kardemir ve İsdemir den ibaret sadece iki müşterisi vardır. Tarafların Türkiye deki tek faaliyetini yürüten EVCP nin 2007 yılında Türkiye deki toplam cirosu yaklaşık ( .) YTL dir ( . Kanada Doları). H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 120 Günümüzde yaygın olarak iki çeşit demir çelik üretim tesisi bulunmaktadır; elektrikli ark ocaklı tesisler ve entegre tesisler. Elektrikli ark ocaklı tesisler girdi hammaddesi olarak hurda kullanırken entegre demir çelik tesisleri temel girdi olarak demir cevheri ve kok kömürü kullanmakta olup dünyada birincil demir çelik üretiminin yapıldığı tesislerdir. Metalürjik kömür, entegre demir çelik üretim tesislerinde koklaştırılarak kullanılan, çelik yapımına uygun bir kömür cinsidir. Kok, kok köm ürünün oksijensiz bir ortamda 1100 santigrat dereceye kadar ısıtılması ile elde edilmektedir. Sınırlı sayıdaki kömür cinsi koklaşabilir özellikler taşımaktadır. Bu özelliklerin başlıcaları kömürün ısıtıldığında erimesi, genleşmesi ve tekrar katılaşması, 130 nem, kükürt, curuf gibi yabancı maddelerden çok az barındırmasıdır. Bu tür kömürler kok kömürü ya da koklaşabilir kömür olarak adlandırılmaktadır. Kok kömürünün de, sert kok kömürü, yarı sert kok kömürü, yumuşak ya da zayıf kok kömürü gibi cinsleri bulunmak tadır. Çelik üreticileri, ürünlerinin evsafına bağlı olarak, çeşitli cins kok kömürlerini harmanlayarak kullanmaktadırlar. Bu nedenle kok kömürlerinin çeşitleri birbirleri ile tam olarak ikame edilebilmektedir ve her tür kok kömürünün bütün ve tek bir paza r oluşturduğu düşünülmektedir. Verilen bilgiler ışığında, hisse devir işlemine konu TECK ve FORDING in EVCP vasıtası ile Türkiye piyasasına sundukları ürünler göz önünde bulundur ulduğunda ilgili ürün pazarı kok 140 kömürü pazarı olarak belirlenmiştir . H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Söz konusu ürünün dünya çapında pazarlaması yapılabilen bir meta olduğu ve ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak farklılaşmadığı dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir . 08-52/832-330 4 H.3.Yapılan Tespitl er ve Hukuki Değerlendirme H.3.1 . İşlemin Niteliği 150 Dosya konusu devralma işleminin sonucunda, TECK, FORDING e ait imtiyaz bedelini, Fording Limited Partnership in ortağı olan Fording (GP) ULC nin bütün hisselerini ve Fording Limited ın diğer hisselerinin tamamını devralacaktır. TECK ve FORDING arasında 29.7.2008 tarihinde imzalanan Düzenleme Anlaşması çerçevesinde yapılan devralma tamamlandığında FORDING in malvarlığı, devralma karşılığında TECK ten alınan nakit para ve B Grubu Teck Hisseleri olacaktır. Bunlar, katılım belgesi sahipleri arasında paylaştırılacak ve FORDING böylece tasfiye ve fesih edilecektir. Devralma işleminin doğal sonucu olarak TECK, EVCP de sahip olduğu %40 hissenin yanı sıra FORDING in sahip olduğu %60 lık hisseyi de elde edecek ve EVCP nin kontrolü 160 tamamen TECK e geçecektir. Bu bağlamda, gerek teşebbüslerin ilgili pazarda faaliyetlerini sadece EVCP vasıtası ile yürütmesi gerekse dosya konusu devir işleminin ilgili pazarda etki doğurabilecek kısmının ağırlık noktasını EVCP nin durumu oluşturması nedeniyle, işlemin değerlendirilme si EVCP odağında yapıl acaktır . Devralma işlemi öncesinde FORDING in kontrolündeki Fording Limited ile TECK in ortak kontrolünde olan EVCP, devralma işlemi sonrasında tek başına TECK in %100 kontrolünde olacak tır. Dolayısıyla, söz konusu işlem , 1997/1 sayılı Tebliğ in 2(b) maddesi anlamında belirleyici etki sağlayan kontrol araçlarının yapısında bir değişikliğe neden olması ve ortak kontrolden tek kontrole yönelik hissedar sayısında bir azalmaya 170 yol açması nede niyle, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devra lma işlemi olarak kabul edilmiştir . H.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme Ciro ve pazar payı eşikleriyle ilgili olarak söz konusu devrin tarafları olan TECK ve FORDING in ilgili pazarda EVCP dışı nda herhangi bir faaliyeti olmaması ve EVCP üzerinde ortak kontrole sahip olmaları nedeniyle EVCP nin ilgili pazardaki ciro ve pazar payı bilgileri temel alınmıştır. Dosya mevcudu bilgilere göre, EVCP nin Türkiye de Kardemir ve İsdemir den oluşan sadece ik i müşterisi vardır. Tarafların Türkiye deki tek 180 faaliyetini yürüten EVCP nin 2007 yılında Türkiye deki toplam cirosu yaklaşık ( .) YTL dir ( Kanada Doları). Bu bilgilere göre, tarafların ciro rakamları nın 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen eşiği aştığı anlaşıldığından ilgili işlem Rekabet Kurulu iznine tabi bir işlem niteliğindedir. H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi Dosya mevcudu verilere göre , Fording Canadian Coal Trust a ait mal varlığının tamamının Te ck Cominco Limited tarafından devralınması işlemi sonucunda, Türkiye de kok kömürü pazarında faaliyette bulunan EVCP nin kontrolü tamame n 190 TECK in kontrolü ne geçecektir . Bu işlem neticesinde ilgili pazar paylarında herhangi bi r değişiklik gerçekleşmeyecekti r. Dolayısıyla b ildirim konusu işlem sonucunda sadece EVCP nin ortaklık yapısının değişeceği ve pazar paylarında herhangi bir değişimin olmayacağı dikkate alındığında, ilgili pazarda rekabetçi yapının etkilenmeyeceği kanaatine varılmıştır. 08-52/832-330 5 I. SONUÇ 200 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında iz ne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 210