Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -4-118 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-40/531-197 Karar Tarihi : 20.6.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE. B. RAPORTÖRLER: Mehmet ÖZDEN , Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Photon SARL Temsilcisi: Av. Zümrüt ESİN ve Av. Tolga İŞM EN 20 Büyükdere Cad. Maya Akar Center No: 100 -102 Kat: 19 34394 E
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -4-118 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-40/531-197 Karar Tarihi : 20.6.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE. B. RAPORTÖRLER: Mehmet ÖZDEN , Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Photon SARL Temsilcisi: Av. Zümrüt ESİN ve Av. Tolga İŞM EN 20 Büyükdere Cad. Maya Akar Center No: 100 -102 Kat: 19 34394 Esentepe/İstanbul D. TARAFLAR :- Carlyle Mena Partners, L.P. ( Photon SARL ) Fideos 121, avenue de la Faïencerie L -1511 Lüksemburg - Mehmet Can TOPSAKAL Cevdet Paşa Cad. Oral Apt.No : 7/3 34342 Bebek /İstanbul - Naim KOÇER Cevdet Paşa Cad. Oral Apt.No: 7/3 34342 Bebek/ İstanbul 30 E. DOSYA KONUSU: Photon SARL tarafından TVK Gemi Yapım Sanayi Ticaret A.Ş. nin sermayesinin % 50 sine tekabül eden hisselerin gerçek kişi satıcılardan devralınması işlemine izin verilmesi talebi F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 29.5.2008 tarih ve 3352 sayı ile intikal bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 12.6.2008 tarih, 2008-4-118/Öİ-08-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 13.6.2008 tarih ve REK.0.08.00.00 -120/154 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-40 sayılı 40 Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - Bildirim konusu devralma işleminin, tarafların ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları yönüyle, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çı karılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olduğu; bu devralma işlemi sonucunda ilgili pazar da 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azal tılmasının söz konusu olmadığı, - Hissedarlar Sözleşmesi nin 8.06. maddesinde getirilen rekabet yasağının ortak 50 kontrolün süresi boyunca geçerli olacak ve salt yatırım amacı taşıyan hisse alımlarını yasaklamayacak şekilde değ iştirilmesi halinde yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği ve işlem ile birlikte izin verilebileceği, ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Photon S.A.R.L. (Photon) Photon , Cayman Adaları kanunlarına göre kurulu sınırl ı sorumlu bir şirket olan Carlyle MENA Partners, L.P. nin (Carlyle ) sermayesinin tamamını elinde 60 bulundurduğu bir iştirakidir. Carlyle, Orta Doğu ve Kuzey Afrika bölgelerinde sermaye yatırımcısı olarak satın almalar, stratejik sermaye yatırımları, konsolid asyonlar, yeniden yapılanma ve sermaye artırım finansmanları alanında yoğunlaşan özel bir sermaye fonudur. Finansal bir yatırımcı olarak faaliyet gösteren Carlyle ın Türkiye deki ilgili ürün pazarında veya ilgili ürün pazarının alt veya üst pazarlarında he rhangi stratejik bir faaliyeti yoktur. Ayrıca, ne Carlyle ne de Carlyle ın herhangi bir bağlı ortaklığı, ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren bir teşebbüsü kontrol etmektedir. H.1.2. Mehmet Can TOPSAKAL 70 Mehmet Can Topsakal, TVK Gemi Yapım Sanayi Ticare t A.Ş. (TVK) nin Yönetim Kurulu Başkanı olup TVK nın sermayesinin %62,3 üne tekabül eden 1.246.000 YTL değerinde hisseyi elinde bulundurmaktadır. H.1.3. Naim KOÇER Naim Koçer, TVK nın Yönetim Kurulu üyesi olup TVK nın sermayesinin %37,3 üne tekabül eden 746.000 YTL değerinde hisseyi elinde bulundurmaktadır. H.2.İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 80 TVK, 25,000 dwt hacmine kadar tanker, kargo ve konteynır gemisi inşası ile iştigal etmektedir. Devre konu teşebbüsün faaliyet alanı dikkate alınarak ilgili ürün pazarı, gemi inşa hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. H.3. DEĞERLENDİRME H.3. 1. İşlemin Niteliği 90 Bildirime konu işlem, TVK nın %50 oranındaki hissesinin Photon tarafından devralınması işlemidir. Taraflar arasında yapılan Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca Photon, TVK nın sermayesinin %50 sine tekabül eden 10.000 adet hisseyi satın alacaktır. Mehmet Can To psakal ve Naim Koçer, bizzat veya kendileri tarafından atanmış hissedarlar aracılığı ile hali hazırda TVK nın sermayesinin % 99,6 sını ellerinde bulundurmaktadırl ar. Devralma işlemi nin tamamlanmasını takiben Photon TVK nın sermayesinin %50 sini, geri kalan hissedarlar ise diğer %50 sini elinde bulunduracak ve TVK taraflarca ortaklaşa kontrol edilir hale gelecektir. H.3. 2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Bakımından Değerlendirme İşlem, TVK nın kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. 100 madd esinin (b) bendinde yer alan , Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi hükmü kapsamında bir devralmadır. 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi gereğince , Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşme ve devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası'nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur . Bildirim Formunda, başvuru konusu 110 işlemin devralan tarafı olan Photon un Türkiye de ilgili hizmet pazarında herhangi bir faaliyeti olmadığı belirtilmiştir. Dolayısıyla, 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesindeki eşiklerin değerlendirilmesinde devredilen şirketin elde ettiği ciro ve pazar payı dikkate alınmıştır. 31.12.2007 tarihinde sona eren mali yılda işlemin devredilen tarafı olan TVK nın cirosu ( ) YTL ( Yeni Türk Lirası) olarak bildirilmiştir. Ayrıca Bildirim Formu nda TVK nın ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren şirketler arasında pazar payının % ( .) olduğu bilgisine yer verilmiştir. Bu çerçevede bildirim konu su devralma işleminin, Tebliğ de belirtilen ciro eşiğini geçmesi nedeniyle Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir işlem olduğu sonucuna ulaşılmıştır. 4054 sayılı Kanun un 7 . maddesinde, bir ya da birden fazla teşebbüsün Hakim 120 durum yaratmaya veya h akim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya bir diğer teşebbüsü devralması yasaklanmak tadır. İşlemin devralan tarafı olan Photon un Türkiye de ilgili ürün pazarında başka bir faaliyetinin bulunmaması ve işle min sadece TVK nı n kontrolünde değişikliğe yol açacak olması nedeniyle işlem sonrasında ilgili pazardaki pazar payları açısından bir değişiklik oluşmayacak ve herhangi bir yoğunlaşma artışı gerçekleşmeyecek, pazardaki rekabet ortamı olumsuz etkilenmeyecektir. Dolayısıyla, inceleme konusu işlemin bir hâkim durumun yaratılması ya da güçlendirilmesi yoluyla ilgili pazardaki 130 rekabeti önemli ölçüde etkilemesinin muhtemel olmadığı, bu çerçevede inceleme konusu işleme izin verilmesin de bir sakınca bulunmadığı kanaatine varılmıştır. H.3. 3. Devir Anlaşmasında Yer Alan Rekabet Yasakları Bakımından Değerlendirme Taraflar, Hisse Alım Sözleşmesi n e ek olarak karşılıklı hak ve yükümlülüklerini düzenleyen bir Hissedarlar Sözleşmesi ni Kapanış tarihinde imzalayacaklarını belirtmişlerdir. Hissedarlar Sözleşmesi nin 8.06. maddesinde yer alan rekabet yasaklarına ilişkin hükümler aşağıda yer aldığı şekil de düzenlenmiştir. 140 BÖLÜM 8.06. (TİCARİ SIR) (a) ( ..TİCARİ SIR ..) (b) ( ..TİCARİ SIR ..) 150 (c) ( ..TİCARİ SIR ..) . Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda yer verilen düzenlemelerde, rekabet yasağının hissedar lığın devamına 160 endekslendiği ve hissedarlık sona erdikten sonra da duruma göre bir ya da iki yıl daha uzayacak şekilde düzenlendiği anlaşılmaktadır. Oysa yerleşmiş Kurul içtihadı uyarınca rekabet yasağının ortak kontrolün devamına endekslenmesi halinde yan sınırlama sayılabileceği bilinmektedir. Yasağın ortak kontrolün sona ermesinden sonra da devam edebilmesi ise, devralma işlemi ile birlikte know -how ya da ticari itibarın da devredilmiş olması şartına bağlıdır. Dosya mevcudu bilgilerden, inceleme konusu i şlemde know -how ya da ticari itibar devri bulunmadığı anlaşılmaktadır. Belirtilen bentlerdeki yasakların süre açısından orantılılık kriterini sağlamadığı ve rekabet yasağını ihtiva eden sözleşme hükümlerindeki sürelerin, ortak kontrolün devamı müddetince g eçerli olacak (diğer deyişle, şirketin kontrolüne etki etme 170 gücünü kaybeden hissedarı bağlamayacak şekilde) ve ilgili pazardaki bir başka şirkette, yönetime katılmaksızın/ kontrolde etki sahibi olmaksızın, salt yatırım amacı taşıyan hisse alımlarını yasakl amayacak şekilde tadil edilmesinin yerinde olacağı değerlendirilmektedir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet K urulu ndan izin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem 180 sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pa zarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 2- Hissedarlar Sözleşmesi nin 8.6. maddesinde düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğünün süresinin tarafların ortak kontrollerinin devam ettiği süre ile sınırlandırılması ve salt yatırım ama cı taşıyan hisse alımlarını yasaklamayacak şekilde değiştirilmesi halinde yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.