Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-49 (Devralma) Karar Sayısı : 06-41/520 -140 Karar Tarihi : 7.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, M ehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: H. Suat ÖLMEZ, Ali ARIÖZ , Erdem AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi Av. Bilgehan VERAL 20
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-49 (Devralma) Karar Sayısı : 06-41/520 -140 Karar Tarihi : 7.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, M ehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: H. Suat ÖLMEZ, Ali ARIÖZ , Erdem AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi Av. Bilgehan VERAL 20 Ünalan Mah. Ayazma Cad. Çamlıca İş Merkezi B Blok Üsküdar/İstanbul - Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. Sabancı Center 4. Levent/İstanbul D. TARAFLAR : - Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. Ünalan Mah. Ayazma Cad. Çamlıca İş Merkezi B Blok Üsküdar/İstanbul - Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. Sabancı Center 4. Levent/İstanbul 30 E. DOSYA KONUSU: Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. nin Sabancı Telekomünikasyon Hizmet leri A.Ş. yi devralması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 2.5.2006 tarih ve 2686 sayı ile giren, bildirim üzerine 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkın da Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 17.5.2006 tarih ve 2006 -2-49/Öİ-06-HSÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 29.5.2006 tarih ve REK.0.06.00.00 -120 sayılı 40 Başkanlık önergesi ile 06 -41 sayılı Kurul toplantısınd a görüşülerek karara bağlanmıştır. G.RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Karasal Hatlar Üzerinde Veri İşletmeciliği Hizmetleri pazarı açısından, tarafların toplam pazar paylarının ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ ile belirlenen eşikleri aşmaması nedeniyle, anılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı, İnternet Servis Sağlayıcılığı Hizmetleri ve Uzak Mesafe Telefon Hizmetleri pazarı açısından, Devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997 /1 06-41/520 -140 2 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı 50 Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltıl masının söz konusu olmadığı ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar Dosyada yer alan bilgilere göre, Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. ( Koç.net ) ve Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. nin ( Sabancı Telekom ) sunduğu hizmetler Internet Servis Sağlayıcılığı , Uzak Mesafe Telefon ve Karasal Hatlar Üzerinden Veri İletim hizmetleridir. - Internet Servis Sağlayıcılığı Hizmeti (ISS): Veri, ses ve diğer tip hizmetlerin 60 sunumunda da söz konusu olduğu üzere, bir internet servis sağlayıcısı (İSS) nın müşterilerine hizmet sağlayabilmesi için öncelikle internet erişim hizmetlerinin sunulmasına olanak tanıyan yerel telefon şebekesi veya kablo altyapısı gibi bir altyapıya erişiyor olması gerekmektedir. Uygulamada, İSS lerce talep edilen hizmetlere şebeke erişim hizmetleri, bu hizmetler vasıtasıyla İSS lerin son kullanıcılara sundukları katma değerli hizmetlere ise internet erişim hizmetleri adı verilmektedir. Son kullanıcılara internet erişim hizmetlerinin sağlanması i çin bilinen en yaygın ve gelişmiş teknolojileri sabit altyapılar üzerinden geniş bant erişim imkanı sağlayan DSL ve kablo modem teknolojiler (kablo internet hizmeti) ile yine sabit bir altyapı 70 üzerinden verilen ancak DSL ve kablo modem hizmetlerine göre ço k daha sınırlı bant genişliği sağlayan çevirmeli bağlantılar (dial up ve ISDN -BA) olarak sıralamak mümkündür. Bant genişliği, belli bir zaman aralığında belirli bir altyapı üzerinden gönderilen ve temin edilen veri nin hacmini ölçmek amacıyla kullanılan b ir kavramdır. Bant genişlikleri, hizmetin üzerinden sunulduğu farklı altyapılara ve/veya kullanılan teknolojilere göre farklılaşabilmektedir. ISS hizmeti, sınırlı sayıda işletmeci tarafından yürütülmesi gerekmeyen ve 406 sayılı Kanun un Ek 18. maddesi kap samında yer almayan hizmetlerdendir. Dolayısıyla bu hizmet, Telekomünikasyon Kurumu nezdinde Genel İzin kapsamında kayıtlanması 80 yoluyla yürütülmektedir. Halihazırda Telekomünikasyon Kurumu tarafından yetkilendirilmiş 128 işletmeci bulunmaktadır. - Uzak Me safe Telefon Hizmeti (UMTH) : İşletmecilere ait her türlü telekomünikasyon şebekesi ve altyapısı üzerinden her türlü teknolojiyi kullanarak kullanıcılara illerarası ve/veya uluslar arası telefon hizmeti sunulmasını kapsayan UMTH, Telekomünikasyon Kurumu tar afından verilecek 2. Tip Telekomünikasyon Ruhsatı vesilesiyle sunulabilmektedir. Halihazırda Telekomünikasyon Kurumu tarafından yetkilendirilmiş 45 işletmeci bulunmaktadır. Bu hizmeti sunabilmek için işletmecilerin Yetkilendirme Yönetmeliği nin yine EK -A9 numaralı ekinde yer alan koşulları sağlayarak A, B veya C tipi yetki belgelerinden 90 birini almış olması gerekmektedir. A, B ve C tipi yetki belgelerinin faaliyet konuları, söz konusu düzenlemede aşağıdaki şekilde tanımlanmıştır: "A Tipi UMTH İşletmecisi: T aşıyıcı ön seçimi ile hizmet vermeye yetkili UMTH işletmecisi. 06-41/520 -140 3 B Tipi UMTH İşletmecisi: Çağrı bazında taşıyıcı seçimi ile hizmet vermeye yetkili UMTH işletmecisi. C Tipi UMTH İşletmecisi: Kurum tarafından tahsis edilecek on (10) haneli numara ile ulaşılabi len UMTH işletmecisi." Yönetmeliğin takip eden maddelerinde ise illerarası ve uluslararası telefon hizmetleri tanımlanmaktadır. Bu tanımlara aşağıda yer verilmiştir: 100 "İllerarası Telefon Hizmeti: Çağrı başlatma ve sonlandırma noktalarının farklı illerde olduğu veya kullanıcıların sıfır (0) önsabitini çevirerek eriştikleri telefon hizmeti. Uluslararası Telefon Hizmeti: Çağrı başlatma noktasının Türkiye de sonlandırma noktasının Türkiye dışında olduğu telefon hizmeti ve çağrı başlatma noktasının Türkiye dışınd a, sonlandırma noktasının Türkiye de olduğu telefon hizmeti." Yukarıda yer verilen tanımlardan da anlaşılacağı üzere, UMTH ile aynı pazarda yer alan hizmetler, yerel telefon trafiğinin illerarası ve uluslararası taşındığı hizmetlerdir. Bir başka ifade ile, Türk Telekomünikasyon A.Ş. (Türk Telekom) tarafından sunulan illerarası telefon görüşme hizmeti ile milletlerarası telefon görüşme hizmetlerinin UMTH işletmecilerinin sunduğu hizmetler ile doğrudan birbirine ikame olan hizmetler 110 olduğu söylenebilir. Söz k onusu hizmetler 2004 yılı öncesinde Türk Telekom un tekel olarak sunduğu hizmetlerdir. 31.12.2003 tarihinde Türk Telekom un tekel hakkının sona ermesiyle hukuken ve 2004 yılı içerisinde bu alandaki yetkilendirmenin yapılmasıyla da fiilen uzak mesafe telefo n hizmetleri rekabete açılmıştır. Bununla birlikte, halihazırda illerarası ve uluslararası sabit ses hizmetleri pazarı Türk Telekom un kontrolünde bulunmaktadır. Bu piyasada UMTH işletmecilerinin hizmet sağlayabilmesi, aynı zamanda Türk Telekom dan çeşitl i hizmetlerin sağlanmasını da gerektirmektedir. Bu hizmetler, Türk Telekom şebekesinden çağrı başlatılması (erişim hizmeti), Türk Telekom 120 şebekesinde çağrı sonlandırılması (arabağlantı) ve trafiğin taşınması için gerekli altyapı hizmetlerinden (kiralık hat lar) oluşmaktadır. UMTH bakımından, bağlantılı pazarları oluşturan söz konusu hizmetlerle ilgili pazarlarda da Türk Telekom halihazırda hakim durumda bulunmaktadır. - Karasal Hatlar Üzerinden Veri İletim Hizmeti (KHVİ) : Telefon hizmeti hariç olmak üzere ses ve verinin kiralanacak karasal telli (fiberoptik, bakır, koaksiyel vb.) hatlar üzerinde iletimi, yönlendirilmesi ve bu işlevlerin kontrolü için gerekenler dışında herhangi bir işleme tabi tutulmaksızın; şebeke sonlanma noktaları arasında iletilmesi ve iletilmesi ile birlikte yönlendirilmesini içeren hizmetin üçüncü kişilere sunulmasını ifade eden KHVİ hizmeti, Telekomünikasyon Kurumu tarafından verilen 2. Tip 130 Telekomünikasyon Ruhsatı ile verilebilmekte olup, halen bu konuda yetkilendirilmiş 22 işletmeci bulunmaktadır. H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Yukarıda sözü edilen hizmet çeşitlerinin hiçbiri, talep yönünden birbirilerini ikame edecek nitelikte değildir. Aynı zamanda bu tür hizmetlerin verilebilmesi için mutlaka sektörel düzenleyici otorite olan Telekomü nikasyon Kurumundan lisans (Genel İzin, Telekomünikasyon Ruhsatı) alınması gereklidir. Dolayısıyla, telekomünikasyon pazarlarında işletmeci giriş ve çıkışı, diğer bir ifadeyle pazara arz, birtakım kurallara bağlanmıştır. Herhangi hizmeti vermek üzere lisan s alan bir işletmeci o lisans kapsamında 406 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatta tanımlanmış diğer hizmetleri de 140 06-41/520 -140 4 veremez. Her bir hizmet için ayrı bir lisanslama işlemi gerekmektedir. Bu nedenle, yukarıda zikredilen üç ayrı tip hizmet, birbirlerini ikame edil ecek şekilde işletmeciler tarafından sunulamamaktadır. Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi açısından ilgili ürün pazarları , Internet Servis Sağlayıcılığı (ISS) Hizmeti , Uzak Mesafe Telefon Hizmeti (UMTH) , Karasal Hatlar Üzerinden Veri İletim (KHVİ ) Hizmeti olarak tanımlanmıştır. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarında faal işletmecilerin yurt genelinde hizmet sunuyor olmaları ve Türkiye sınırları içinde de ilgili pazar açısından rekabet koşullarının farklılık arz ettiği ayrı bölgelerin s öz konusu olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar Türkiye 150 Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Taraflar Hakkında Bilgi H.2.1. Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. (Sabancı Telekom) %99,9 u H. Ö. Sabancı Holding kontrolünde bulunan Sa bancı Telekom, Telekomünikasyon Kurumu ndan aldığı ruhsat ve genel izinler kapsamında telekomünikasyon hizmetleri sunmaktadır. 2005 yılı cirosu ( .) YTL olan teşebbüsün ortaklık yapısı aşağıda ki gibidir: Tablo:1 Sabancı Telekom Ortaklık Yapısı Teşebbüs Hisse Oranı(%) Sabancı Holding 99,9 Tursa 0,0002 Teknosa 0,0002 Temsa 0,00007 Exsa 0,0000014 Ak Emeklilik 0,0002 Pilsa 0,0002 Sabancı Telekom, telekomünikasyon sektöründe KHVİ, İSS ve UMTH hizmetleri vermektedir. Teşebbüsün ayrıca Turknet B ilgi Hizmetleri AŞ de %99,9 oranında 160 hissesi bulunmaktadır. Bununla birlikte, Turknet in herhangi bir sektörde faaliyeti bulunmaktadır. H.2.2. Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. (Koç.net) Devir işlemi sonrası Sabancı Telekom his selerini devralacak teşebbüslerden Koç.net, telekomünikasyon sektöründe, UMTH, KHVİ ve ISS hizmetleri vermektedir. Koç.net in ortaklık yapısı aşağıda ki gibidir : Tablo:2 Koç.net Ortaklık Yapısı Teşebbüs Hisse Oranı (%) Koç Holding 76,3 Beko Ticaret AŞ 0,0006 Zer Madencilik Day. Tük. Malları Paz. AŞ 0,0006 Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız 0,0006 KoçSistem Bilgi ve İletişim Hiz. AŞ 23,6 06-41/520 -140 5 Koç.net in 2005 yılı cirosu ( ..) YTL dir. Sabancı Telekom un hisselerini devralacak diğer teşebb üsler Beko Ticaret A .Ş., Zer 170 Madencilik Day. Tük. Malları Paz. A .Ş., Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız Sınai Mallar Paz. A .Ş. ve KoçSistem Bilgi ve İletişim Hiz. A .Ş. dir. Tüm bu teşebbüsler Koç Holding şirketlerinin ve Koç Ailesinin kontrolündedir. H.3. Değ erlendirme H.3.1.İşlemin Niteliği Açısından Değerlendirme Yapılan bildirimde, halihazırda Sabancı Grubu nun kontrolünde bulunan Sabancı Telekom un, Koç.net in, dolayısıyla Koç Grubu nun mutlak kontrolüne geçecek olması nedeniyle, bu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğin 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu anlaşılm aktadır . H.3.2. İşlemin Bildirimi Açısından Yapılan Değerlendirme 180 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in, İzne Tabi Birleşme veya Devralmalar başlıklı 4. maddesi Bu Tebliğ in 2 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma son ucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lira sını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. demek suretiyle birleşme/devralma işlemini gerçekleştiren teşebbüslerin yalnızca yukarıda belirtilen eşikleri aşmaları halinde izin almaları gerektiğini belirtmektedir. KHVİ Hizmetleri Paz arı 190 KHVİ hizmetleri pazarında Koç.net ve Sabancı Telekom un 2005 yılı ciroları sırasıyla ( .) YTL ve ( ..) YTL olarak gerçekleşmiştir. Bu pazarda teşebbüslerin pazar payına ilişkin sağlıklı bir ver veri bulunmamakla birlikte, hem pazarın 1.1.2004 itibarıyla serbestleşmesi, hem de Türk Telekom dışındaki tüm teşebbüslerin Türk Telekom dan toptan hat alarak bunların perakende satışını yaptıkları ve yerleşik operatör Türk Telekom un yaklaşık 400 .000 hattı bulunduğu göz önüne alındığında, pazar payı eşiğin in aşılmadığı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi KHVİ hizmetleri pazarı açısından, 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin altında kalınması nedeniyle aynı Tebliğ kapsamında izne tabi değildir. UMTH Pazarı 200 Bu pazarda da tarafların payları sırasıyla ( ) YTL ve ( .) YTL olarak gerçekl eşmiş olup, pazarda Türk Telekom un çok büyük pazar payı vardır. Koç.net ve Sabancı Telekom dahil Türk Telekom dışındaki 22 işletmecinin pazarın küçük bir kısmına hitap ettiği görülmektedir . Bunun yanında Türk Telekom un UMTH pazarında payının %50 nin çok üzerinde olduğu Telekomünikasyon Kurumu tarafından da ortaya konulmaktadır1. Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi, UMTH hizmetleri pazarı açısından, 1997/1 sayılı Tebliğ de b elirtilen ciro eşiklerini aştığından aynı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir. 210 1 Telekomünikasyon Kurumu Piyasa Analizi Çalışmaları, Şubat 2006, http://www.tk.gov. tr/srth/pdf/2006.P.5.3.2.pdf 06-41/520 -140 6 İSS Hizmeti Pazarı İSS pazarında tarafların 2005 yılı toplam ciroları ( ..) YTL ( .. + .. YTL) olarak gerçekleşmiştir. Görüldüğü üzere, tarafların toplam ciroları yukarıda yer verilen Tebliğ lerde yer verilen eşikleri aşmaktadır. Bu nedenle anılan işlem İSS pazarı açısından izne tabi bir devralma işlemidir. H.3.3 . 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Açısından Devralma İşlemleri 4054 sayılı Kanun un birleşme ve devralmalara ilişkin 7. maddesi ve 1997/1 sayılı tebliğ uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasın daki rekabetin önemli ölçüde 220 azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün bir diğerini devralması hukuka aykırı ve yasak olarak değerlendirilmektedir. Diğer bir ifadeyle, hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu güçl endirmeyen ve bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde azaltmayan birleşme veya devralmalara izin verilmesinde sakınca bulunmamaktadır İlgili ürün piyasasında faaliyet gösteren şirketler ve bunların içerisinde devre konu olan teşebbüslerin pazar payları aşağıdaki gibidir: Tablo 3: İSS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Bireysel) Şirket 2002 2003 2004 Superonline ( )% ( )% ( )% Koç.net ( )% ( )% ( )% Sabancı Telekom ( )% ( )% ( )% Türk Te lekom ( )% ( )% ( )% E-kolay ( )% ( )% ( )% Diğer ( )% ( )% ( )% Toplam 100% 100% 100% Tabloda görüldüğü üzere Türk Telekom bireysel ISS pazarında 2002 yılından sonra çok hızlı bir şekilde payını artırarak en yüksek pazar payına sahip teşebbüs 230 konumun a gelmiş, kendisi dışında kalan tüm teşebbüslerin toplam paylarından daha yüksek bir orana ulaşmıştır. Tablo 4; ISS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Kurumsal) Şirket 2002 2003 2004 Superonline ( )% ( )% ( )% Koç.net ( )% ( )% ( )% Sabancı Telekom ( )% ( )% ( )% Türk Telekom ( )% ( )% ( )% Borusan ( )% ( )% ( )% Diğer ( )% ( )% ( )% Toplam 100% 100% 100% Kurumsal ISS pazarında da bireysel ISS pazarına benzer bir şekilde Türk Telekom en yüksek pazar payına sahip teş ebbüs olup, tüm teşebbüslerin toplam paylarından daha yüksek bir orana sahiptir. Bununla birlikte, Koç.net ve Sabancı Telekom un 06-41/520 -140 7 kurumsal kiralık hatlar hizmeti konusundaki faaliyetleri, bireysel abonelik hizmetlerindeki faaliyetlerine göre daha yoğundur. Tablo 5; ISS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Toplam) Şirket 2002 2003 2004 Superonline ( )% ( )% ( )% Koç.net ( )% ( )% ( )% Sabancı Telekom ( )% ( )% ( )% Türk Telekom ( )% ( )% ( )% Borusan ( )% ( )% ( )% E-kolay ( )% ( )% ( )% Diğer ( )% ( )% ( )% Toplam 100% 100% 100% Bireysel ve kurumsal ISS pazarında Türk Telekom un yüksek pazar payı toplam ISS 240 pazarında lider firma olmasına yol açmaktadır. Dolayısıyla devre konu teşebbüsler olan Koç.net ve Sabancı Telekom u n devir sonrasında piyasadaki konumları hakim durum yaratabilecek bir düzeyde görülmemektedir. Bunun dışında Yapı Kredi Bankası nın Koçbank a devri sonucunda Superonline Uluslararası Elektronik Bilgilendirme, Telekomünikasyon ve Haberleşme Hizmetleri A.Ş. de (Süperonline) dolaylı olarak Koç Grubu nun kontrolüne geçmiştir. 28.6.2006 tarihinde ise tekrar Çukurova Grubu na satışı öngörülmüş ve bu devre Rekabet Kurulu nun 26.1.2006 tarih ve 06 -04/62 -19 sayılı Kararı ile izin verilmiştir. Bununla birlikte devrin kapanışı henüz gerçekleşmediğinden Süperonline ın kontrolü halen Koç Grubu nda görünmektedir. Her ne kadar bu şirketin Çukurova Grubu na 250 devredilmesi öngörülse de yapılacak değerlendirmede bu şirketin de ele alınması gerekli olmaktadır. Yukarıda yapılan d eğerlendirmeler içerisine Süperonline ın pazar payları ve gücü de dahil edildiğinde çok farklı bir sonuç çıkmamakta ve anılan devir işlemi neticesinde halihazırdaki durumda dahi bir hakim durum yaratılması veya var olan bir hakim durumun güçlendirilmesi sö z konusu değildir. UMTH hizmetleri pazarında ise, Türk Telekom A.Ş. bariz bir üstünlüğe sahip olup, Türk Telekom dışındaki 22 işletmeci nin pazarın küçük bir kısmına hitap ettiği görülmektedir. Bunun yanında Türk Telekom un UMTH pazarında payının %50 nin çok üzerinde olduğu Telekomünikasyon Kurumu tarafından da ortaya konulmaktadır . 260 Dolayısıyla UMTH hizmetleri pazarında da anılan devralma işlemi sonucunda herhangi bir hakim durum yaratılması veya güçlendirilmesi söz konusu görünmemektedir. Yukarıda belirtile n nedenlerle, Koç.net in Sabancı Telekom un devralması işlemi sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun daha da güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı anlaşılmaktadır . H.3.4. Rekabet Etmeme Hük münün Değerlendirilmesi 25.4.2006 tarihinde imzalanan Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesinin 8.11 maddesinde Satıcılar, 04.09.2003 tarih ve 2003 23561 numaralı SABANCI 270 TELEKOM markasını, Hisse Devrinden itibaren 3 (üç) yıl süre ile kendileri veya sair herhan gi biri tarafından Şirket in mevcut faaliyetleri ile rekabet edecek şekilde 06-41/520 -140 8 kullanılmayacağını kabul ve taahhüt etmektedirler. Yoğunlaşmalara ilişkin 139/2004 sayılı Avrupa Konseyi Tüzüğü nde, yoğunlaşmalarla doğrudan ilgili ve işlemin gerçekleştirilebil mesi için gerekli kısıtlamaların (yan kısıtlama) T üzük kapsamında inceleneceği duyurulmaktadır. Buna göre Komisyon un bu türden kısıtlamaları içeren bir yoğunlaşma işlemine izin verme kararlarının otomatik olarak söz konusu kısıtlamaları da kapsayacağı ila n edilmektedir. Yan kısıtlamalara ilişkin Komisyon Duyurusu ise rekabet etmemeye ilişkin maddelerin süresinin, uygulanacak coğrafi alanının, konularının ve kişilerle ilgili şartlarının 280 gerçekleştirilmek istenen amaçların elde edilmesi için makul gereklili ği aşmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiğini belirtmektedir. Komisyon rekabet etmemeye ilişkin maddelerin, istisnai davalar olmakla birlikte, know -how ve peştemaliyenin (goodwill) birlikte devri söz konusu ise azami 3 yılın, yalnız peştemaliye devrediliyo r ise 2 yılın savunulabileceğini ifade etmektedir. Rekabet Kurulu da benzer bir yaklaşımı benimseyerek, daha uzun sürelere izin verdiği kararlar bulunmakla birlikte, bu türden olaylarda genellikle 3 yıla kadar izin vermiştir. Devir Sözleşmesinde yer alan, rekabet etmeme yükümlülüğüne yönelik bu maddenin gerekçesi olarak, Sabancı Telekom markasının ülkemizde tanınırlığının yüksek olması ve dolayısıyla devir sonrasında bu ismin kullanılmasının alıcılar açısından 290 ciddi risk doğurabilecek olması sürülmektedir. Bu sebeple, bildirimde bulunan taraf rekabet yasağının bildirimde bulunulan İşlem için gerekli ve bununla doğrudan ilgili olduğunu ve bu sebeple ona bağlı olduğunu düşünmektedir. Sözleşme deki rekabet etmeme hükmüne bakıldığında, devredilen şirketin sadec e markasının yani Sabancı Telekom isminin kullanılmasına sınırlama getirilmektedir. Halbuki Sabancı Telekom un devirden önceki ortaklarına aynı piyasada faaliyette bulunma yasağı getirilmemektedir. Dolayısıyla rekabet etmeme yükümlülüğünün genel olarak diğ er devir işlemlerinde de sıklıkla karşılaşılan yükümlülüklere göre daha hafif bir kısıtlama getirdiği görülmektedir. Bu nedenle kapanış Tarihi ni takip eden üç yıllık süre boyunca Sabancı Telekom 300 markasının kullanılmamasına ilişkin rekabet yasağı maddesin in, devralınan işin devamının garanti edilmesi, goodwill, know -how ve müşteri portföyü gibi maddi olmayan varlıkların devralınan iş kapsamında alıcıya devredilmesinin temini ve müşteri bağlılığının devamının sağlanması için gerekli olduğu ve bu nedenle anı lan devir işleminin gerçekleşmesine yönelik olarak makul bir süre olduğu kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Karasal Hatlar Üzerinde Veri İşletmeciliği Hizmetleri pazarı açısından, tarafların toplam pazar p aylarının ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 310 1997/1 sayılı Tebliğ ile belirlenen eşikleri aşmaması nedeniyle, anılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı, 2. İnternet Servis Sağlayıcılığı Hizmetleri ve Uzak Mesafe Telefon Hizm etleri pazarı açısından, a. Devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. m addesinde belirtilen nitelikte hakim durum 06-41/520 -140 9 yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu 320 olmadığına, b. Devir Sözleşmesinde yer alan rekabet yasaklarının makul ve objekt if bir yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.