Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-4-24 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-36/577-207 Karar Tarihi : 12.5. 2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR , Ali Fuat KOÇ C. BAŞVURAN : Rota Turizm ve Dış Tic. A.Ş. (Sinop Valiliği kanalı ile ) Meydankapı M h. Denizciler Yolu, Kapany eri Sk. No:1 Sinop
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-4-24 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-36/577-207 Karar Tarihi : 12.5. 2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR , Ali Fuat KOÇ C. BAŞVURAN : Rota Turizm ve Dış Tic. A.Ş. (Sinop Valiliği kanalı ile ) Meydankapı M h. Denizciler Yolu, Kapany eri Sk. No:1 Sinop D. HAKKINDA İNCELEME YAPILAN : Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. Meydankapı Mh. İskele Cd. Sinop E. DOSYA KONUSU : Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. (Çakıroğlu ) tarafından liman hizmetlerinde aşırı fiyat uygulandığı iddiası . F. İDDİALARIN ÖZETİ: Başvuruda; Rota Turizm in , Petrobras Oil Gas b.V. ile Türkiye Petrolleri A.O. ortaklığındaki proje kapsamında , Bahama bayraklı Leiv Eiriksson 20 isimli petrol platformu, Liman iskelesinde bulunan Dutch bayrakl ı MV Transporter malzeme gemisi ve Norveç bayraklı MV Siem Danis ile MV Siem Louisa isimli destek gemilerine yönelik olarak Sinop Limanı nda acentelik hizmetleri verdiği belirtil erek; söz konusu gemiler için Çakıroğlu tarafından liman hizmetleri tari fesi dışında fahiş olarak 500.000 A BD Doları liman kullanım ücreti talep edildiği iddia edilmiştir. G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.1.2010 ve 22.1.2010 tarih lerinde, 0574 ve 0639 sayılar ile giren baş vuru üzerine hazırlanan 1.3.2010 tarih ve 2010 -4-24/İİ-10- SK sayılı İlk İnceleme Raporu, 11.3.2010 tarih ve 10 -22 sayılı Kurul toplantısında görüşülmüş ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4. ve 6. 30 maddelerinin ihlaline ilişkin bir soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının belirlenmes i amacıyla, Kanun'un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma yapılmasına 10- 22/310 -M sayı ile karar verilmiştir. İlgili karar uyarınca düzenlenen 3.5.2010 tarih ve 2010 -4-24/ÖA-10-258.KT sayılı Önaraştırma Raporu 7.5.2010 tarih ve REK.0.08.00.00 -110/162 sayılı Başkanlık önergesi ile 10-36 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da; Çakıroğlu hakkında 4054 sayılı Kanun un 40. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı görüşüne yer verilmiştir. 40 10-36/577 -207 2I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME I.1. İlgili Pazar I.1.1. İlgili Ürün Pazarı Başvuruda yer alan aşırı fiyat iddialarına konu hizmetler ve Çakıroğlu nun faaliyet alanları ile ikame olanakları dikkate alındığında , ilgili ürün pazarı nın barınma hizmetleri, rıhtım v e iskele işletmesi pazarı veya genel olarak liman hizmetleri pazarı olarak belirlen ebileceği anlaşılmıştır. I.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Şikâyet konusu olayda hizmetlerden faydalananın , Sinop limanının doğal özellikleri 50 nedeniyle , alternatifinin olma ması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Sinop Limanı olarak kabul edil ebilir. Öte yandan, i ddialara konu hizmetlerden faydalanan petrol arama şirketinin faaliyet gösterdiği alan dikkate alındığında ise, ilgili coğrafi pazar orta ve batı Karadeniz limanl arı veya TC Başbakanlık Denizcilik Müsteşarlığı Samsun Bölge Müdürlüğü ne bağlı Liman Başkanlıkları sınırları içerisinde bulunan 500 GRT ve üzeri gemilerin yanaşabileceği liman ve iskeleler olarak tanımla nabil eceği kanaatine varılmıştır. I.2. Yapılan T espitler ve Deliller I.2.1. Bilgi Tutanakları I.2.1.1. Başvuru sahibi Rota Turizm Yetkilisi ile Yapılan Görüşme 60 Şirket yetkilisi konuya ilişkin olarak aşağıdaki hususları belirtmiştir: - Başvuru konusu olayda , doğal liman ol ması nedeniyle Samsun, İnebolu v b. çevredeki limanlara göre avantajları bulunan Sinop Liman ı, tadilat ve tamirat (özellikle kule montajı ve pervane değişimleri ) gibi işlerde bir süreliğine kullanıldı. Esasen, Ocean Rig firması detaylı araştırma yaparak , bu işler için Sinop Limanı nı kullanmaya karar verdi. Diğer işlerini ve normal faaliyetlerini anlaştığı İnebolu Limanı ndan yürüttü. - Mezkûr olayda temsil ettiğimiz firmanın Türkiye Acentesi olan Catoni Deniz İşleri A.Ş. ve temsil edilen firma , Liman ı kullandıktan sonra Çakıroğlu ile an laşarak belirlenen ücreti ödemek zorunda kaldılar. Öncelikli olarak bu konularla ilgilenecek vakitleri olmaması ve buralarda işlerinin hala devam etmesi nedeniyle anlaşarak belirlenen 70 ücreti ödemeyi kabul ettiler. Şu an söz konusu olay herhangi bir şekilde dava konusu yapılmamıştır. - Çakıroğlu nun iddia ettiği nin aksine, açığa demirleyen Leiv Eiriksson platformu ve bu platforma yapılan yü kleme vb. faaliyetler üzerinden söz konusu İşletme nin ücret alması mümkün değildir. Anılan bölge Çakıroğlu nun imtiyaz hakkına sahip olduğu alana dâhil değildir. - Ayrıca benzer faaliyetlerin gerçekleştirildiği Hopa ve Karadeniz Ereğlisi limanlarında, bu şekilde yüksek ücretler uygulanmamıştır. - Günlük olarak liman işletmesi tarafından alınan ücretin çok yüksek olması n edeniyle, temsil ettiğimiz petrol araması yapan firma , kendileri için daha avantajlı olmasına 80 rağmen artık Sinop Limanı nı kullanmayı düşünmüyor. 10-36/577 -207 3I.2.1.2. Çakıroğlu Sinop Liman İşle tmesi A.Ş. ile Yapılan Görüşme Raportörlerin görüştüğü Çakıroğlu yetkilis i konu hakkında aşağıdaki hususlara değinmiştir: - Şirketimiz tarafından Sinop liman ını işletme hakkı 1997 yılında 30 yıllığına özelleştirme yolu ile devralınmıştır. Sinop Limanı çoğunlukla yolcu taşımacılığı hizmetlerinde kullanılmaktadır. Ancak talep olm ası halinde yük taşımacılığı hizmetlerinde de kullanılabilecektir. - Sözleşmede , TDİ nin Liman tarifelerini 5 yıl boyunca A BD Doları bazında değiştirmeme koşulu vardı. Sonrasında da bu tarifelerde küçük oranlarda değişiklikler 90 yapılmıştır. Limanlar da yapı lan tarifeler , maliyetler göz önüne alınarak tarifeler belirlenmekte olup, genelde benzerdir. Tarifelerdeki fiyatların çok daha altın da fiyat uygulama k durumunda kal abiliyoruz. - Şikayet konusu olaya ilişkin olarak kısaca şunları söyleyebilirim: TPAO tarafından açılan bir ihaleyi kazanan Brezilya firması Petro Bras ın anlaştığı delme taşeronu Hollanda firması Ocean Rig AS firması bir petrol arama platformu nu Sinop a getirmiştir. Sinop ta bu konuda yapılan tanıtım toplantısı na kendimizi davet ettir mek sureti yle katıldık. 140 km uzakta delme yapacaklarını, Belediye tarafından işletil en İnebolu Limanı ile anlaşma yaptıklarını, lojistik işlerini o Liman aracılığı ile göreceklerini 100 söylediler. Hastane için Samsun ile anlaşmaları, Sinop havaalanının çalışmaması, i ki helikopterlerinin Samsun a gidip geleceği gibi nedenlerle Sinop limanını tercih etmediklerini belirttiler. 1 ay kadar sonra İlgili firmanın tali acentesi Rota Turizm liman işletmemizi arayarak Hollandalı firmanın önceden yanlış bilgiler aldığını, o anda limanı incelemek istediklerini ifade etti. İşletmemizde görevli personel talebi kabul ederek , gerekli belgelerin olup olmadığı sordular. ISPS belgesi olduğunu gördüler. Birkaç gün sonra bir gemi için acente tarafından talep geldi. 29 .12.2009 da ilk gemi Liman a geldi. Birkaç gün sonra da platform açığa demirledi. Platform yarım mil açıkta durdu. Lojistik gemiler Liman a gelip gittiler. Acenteden gerekli bilgi ve belgeler konusunda 110 taleplerimiz oldu, ama tatmin edici cevaplar alamadık. Bütün liman alanının kullanıldığını gösteren resimler de elimizde mevcuttur. Sinop Gümrük Müdürlüğü, Valilik ve Emniyet Müdürlüğünden bize bu konuda bilgilendirildiklerine ilişkin yazılar geldi. 5.1.2010 tarihinde kendilerine görüşüp anlaşmak için bir yazı gönderdik. Ayın 12 s ine kadar hiçbir cevap gelmedi. 12. 1.2010 da bir ihtarname çektik. Tüm limanın günlük kullanımını 12.500 Amerikan Doları olarak belirttik. Söz konusu fiyat, sektörde tecrübesi olan acente ve kişiler den makul bir fiyat olduğu görüşü alınarak belirlenmiştir. İlgili dönem üzerinde yaklaşık 110 hareket tespit ettik, Platformu getiren şirketin 120 Türkiye acentesi (ana acente) Catoni Deniz İşleri A.Ş. den ihtarname üzerine görüşme talebi geldi. Catoni ana acente, Rota tali acentedir. Biz ihtarnameyi çektikten sonra bizimle Rota Turizmi devre dışı bırakarak doğrudan görüştüler. İlgili firma tarafından 10-36/577 -207 4Rota Turizm ile görüşmememiz doğrudan kendileri ile görüşmemiz gerektiği bildirildi. İhtarnamedeki fiyatın yüksek olduğunu söyle meleri üzerine , pazarlık süreci başladı. Söz konusu ücret bütün liman hizmetleri ve sahasının ilgili firmaya devredilmesinin, bir limanı belirli süreli olarak tamamen devretmenin ücretidir. Bundan dolayı tarife dışında söz konusu ücret belirlenmiştir. Sonrasında karşılıklı pazarlık sonucunda 9 .000 ABD Dolar ı fiyat üzerinde anlaştık. Son bir hafta için anlaşılan ücret üzerinden fiyatlama yapılmamış, tarife üzerinden fiyatlandırarak; sadece tarifedeki barınma ücreti olan 7 130 gün için 256 dolar alınmıştır. Anlaşılan ücreti kontratta belirtildiği üzere 30 gün sonra hesabımıza yatırdılar. Söz konusu firma ile şu an herhangi bir anlaşmazlığımız ve dava bulunmamaktadır. - Açıkça ifade etmek isterim ki söz konusu platform ve lojistiği ile ilgili gemilerin Limanımızı kullandıkları dönemlerde standart tarifel er üzerinden ücretlendirme yapılsaydı , fiyat 9.000 ABD Doları nın üstüne dahi çıkılabilirdi. Şöyle ki platform gemisi normalde Sinop Limanı sahası içerisinde demirlemişti, ancak söz konusu platform ücretlendirmeye dâhil edilmedi. I.2.2. Önaraştırma Sürecinde Elde Edilen Belgeler I.2.2.1. Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. den Elde Edilen Belgeler 140 - Çakıroğlu ile Ocean Rig 1 Inc. Acentesi Catoni Deniz İş leri A.Ş. (Catoni) arasında 20.1.2010 tarihinde imzalanan Sözleşme ile tarafları n 29.12.2009 tarihinden başlayarak, liman alanının ve iskelenin kullanımı karşılığında günlük 9.000 Amerikan Doları ücret üzerinde anlaştıkları hususu düzenlenmiştir. - Başbakanlık Özelleştirme İdaresi Başkanlığı, Türkiye Denizcilik İşletmeleri A.Ş. ile Çakıroğlu arasında 30. 6.1997 tarihinde imzalanan Sinop Limanı İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi ile Liman ın işletme hakkı 30 yıl süre ile Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. ye devredilmiştir. Mezkûr Sözleşme nin önemli görülen maddeleri şu şekildedir: Madde 7 - Çakıroğlu Sinop Liman İşletmesi A.Ş. en az beş kişiden oluşan bir Yönetim 150 Kurulu tarafından yönetilecek olup bu şirketin Yönetim Kuruluna, TDİ personelinden bir üye ile Denetim Kuruluna ilgili Valilik personelinden bir üye atanacaktır. Madde 18 Limanda Türkiye Denizcilik İşletmeleri A.Ş. tarafından tekel ücreti olarak alınmakta olan ücretler, özelleştirme sonrasında TDİ tarafından tahsil edilecek ve gerektiği zaman bu kapsam dahilinde alınacak ücretler TDİ ye ait olmak kaydıyla tahsil yetkisi TD İ ve İŞLETİCİ arasında varılacak mutabakat çerçevesinde İŞLETİCİ ye devredilebilecektir. Madde 27 - İŞLETİCİ, LİMAN hizmetlerine ilişkin ücret tarifelerini tespit etmeye yetkilidir. Ancak, ilk beş yıllık süre zarfında; bir yıl içinde tarifelerin döviz cinsi nden %20, Türk lirası cinsinden Toptan Eşya Fiyat Endeksi (TEFE) nin üzerinde artırılması 160 durumunda değişiklik TDİ nin onayı ile geçerlilik kazanacaktır. Bu süre sonunda fiyat ayarlamalarına ilişkin olarak TDİ den onay alma şartı kalkacaktır. - Çakıroğl u nun, Başbakanlık Denizcilik Müsteşarlığı tarafından gönderilen , dosya konusu ücretin ne tür hizmetleri kapsadığına ilişkin bilgi isteme yazısı na, karşılık 10-36/577 -207 5olarak gönderdiği ceva p yazısı nda; gemi acentesi Catoni ile anlaşmaya varıldığı ve karşı tarafın hi zmetten memnun olduğu, şikâyette bulunan Rota Turizm in Sinop ta tali acentelik yaptığı, bu firma ile hizmet ve ücret konusunda bir görüşmelerinin olmadığı, şikâyetin hukuki bir dayanağının bulunmadığı belirtilmektedir. I.3. Değerlendirme 170 I.3.1. Hâkim Duru m Değerlendirmesi 4054 sayılı Kanun un Tanımlar başlıklı 3. maddesinde hâkim durum , belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün, rakipleri ve müşterilerinden bağımsız hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi ekonomik paramet releri belirleyebilme gücü olarak tanımlanmıştır. Hâkim durum tespitinde genel olarak şikâyete konu teşebbüs ve rakiplerinin ilgili pazardaki pazar payı, pazardaki potansiyel rekabet, pazara giriş engellerinin bulunup bulunmadığı, teşebbüsün pazardaki da vranışları gibi unsurlar değerlendirilmektedir. Başvuru sahibinin iddiaları çerçevesinde, dosya konusu liman hizmetlerinden faydalanan firmanın, Sinop limanının doğal koşulları nedeniyle yakınlardaki diğer 180 limanlardan faydalanmasının mümkün olmadığı ve ilgili coğrafi pazar ın Sinop Limanı olduğu kabul edilirse, Sinop liman işletmeciliği yapan firmanın hâkim durumda olduğunun kabulü gerekecektir. Hizmetten yararlanan firma tarafından belirtilen iki adet pervane değişimi ve kule montajı faaliyetlerinin gerçek leştirileceği yer olarak Si nop Limanı nın seçilmesindeki belirleyici faktörlerden birisi nin, Rota Turizm in, Sinop liman hizmetlerinden faydalanmalarının maliyetinin düşük olacağı yönündeki beyanı olabileceği kanaatine varılmıştır. Sinop Limanı nı kullanma nın maliyetinin yüksek olacağı düşünülse idi alternatif liman arayışları olabilirdi. Burada , Rota Turizm in yanlış yönlendirmesi dikkati çekmektedir. 190 Ancak , ilgili firma ve acentelerinin hizmetten faydalanma öncesinde , bu hizmeti verecek olan limanın işlet me hakkını elinde bulunduran liman işleticisi ile koşullar üzerine görüşmemeleri öncelikle basiretli bir tacir davranışı ile uyuşmamaktadır. Nitekim Sinop Limanı İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi nden de görüldüğü üzere liman işleticisi liman hizmetlerine il işkin ücret tarifelerini tespit etmeye yetkilidir ve ilk beş yıllık sürenin dolması nedeniyle fiyat ayarlamalarına ilişkin olarak TDİ den onay alma gerekliliği de bulunmamaktadır. Bu doğrultuda ilgili firma tarafından yapılan liman seçimi, bazı yanlış veri lere dayandığı için normal şekilde gerçekleşme miştir. Dolayısıyla , başvuru sahibi tarafından dile getirilen Sinop Limanı nın doğal özellikleri nedeniyle söz konusu 200 işlemlerin gerçekleştirilebileceği tek liman olduğu ve bu nedenle bu limanın seçildiği argüm anı tam olarak gerçeği yansıtmadığı , en azından eksik bir argüman dır. I.3.2. Hâkim Durumun Kötüye Kullanılması Dosya konusu iddia hâkim durumdaki firmanın aşırı fiyat uygulayarak pozisyonunu kötüye kullandığı yönündedir. Bir ya da birden fazla teşebbüsün Kanun un 6. maddesini ihlal edebilmesi için öncelikli şart bu teşebbüslerin ilgili piyasada hâkim durumda bulunmalarıdır. Hâkim durumda olan bir teşebbüsün Kanun un 6. maddesi kapsamındaki tek taraflı davranışları temel olarak dışlayıcı davranışlar ve sömü rücü 10-36/577 -207 6davranışlar olarak ikiye ayrılabilir. Dışlayıcı davranışlar ticari faaliyet alanına başka teşebbüslerin girmesine engel olunması veya rakiplerin piyasadaki faaliyetlerini 210 zorlaştıran ve rekabet yeteneklerini sınırlayan davranışlar olarak tanımlanabili r. Sömürücü davranışlar ise hâkim durumdaki teşebbüsün pazar gücünü kullanarak fiyatlama ve diğer uygulamalar yoluyla tüketiciler ve müşterileri istismar e ttiği eylemlerdir. Sömürücü davranışlar doğrudan pazarda rekabeti bozmaya yönelik olmayıp bu davranı şlardan rakipler değil , öncelikle tüketici ve müşteriler etkilenmektedir. Bu özellikleri dolayısıyla sömürücü davranışlar doğrudan rekabeti bozucu nitelikte olmayan , kötüye kullanma halleri şeklinde tanımlan abilir. Hâkim durumdaki firmanın aşırı fiyatlama eylemleri çoğunlukla sömürücü davranışlar kategorisine girmektedir. Dosya konusu iddialar da sömürücü davranış kapsamında bir aşırı fiyat uygulamasını içermektedir. 220 - Aşırı Fiyatlama 4054 sayılı Kanun çerçevesinde fiyatlara müdahale istisnai durumlar iç in geçerlidir. Bunlardan bir tanesi, Kanun un 6. maddesinde düzenlenen hâkim durumun kötüye kullanılması çerçevesinde yapılmaktadır. Dosya konusu olayda , öncelikle hizmetten faydalanan teşebbüsün liman işletmesi ile anlaştığı ve belirlenen miktarı ödeye rek, bu fiyatın haksız, hukuka aykırı ve normalde olması gerekenin üstünde olduğu gibi , iddialarla herhangi bir dava yoluna gitmediği gibi kamu otoritelerine başvurmadığı görülmektedir. Önaraştırmaya konu olan başvuruyu ilgili teşebbüsün Sinop ilindeki tal i acentesi yapmıştır. Öncelikle, d osya konusu aşırı fiyatlama iddialarının rakiplere yönelik dışlayıcı bir 230 uygulama içermediği, dolayısıyla doğrudan rekabeti bozucu nitelikte bir kötüye kullanma iddiasının bulunmadığı belirtilmelidir. Söz konusu iddialar sömürücü aşırı fiyat uygulamasını konu edinmektedir. Bilindiği üzere incelenen bir olayda uygulanan fiyatların aşırı olup olmadığını tespit etmek için fiyat maliyet karşılaştırması ve/veya rakip hizmetlerin/ürünlerin fiyatlarının karşılaştırılması gibi tes tler uygulanabilmektedir. Ancak söz konusu testlerin uygulanması gerçek hayatta her zaman mümkün olamamakta veya maliyeti yüksek olmaktadır. Dosya konusu olay bazında, ücretlendirilen hizmetlerin liman işletmesinin rutin faaliyetlerinden olmadığı dikkate alındığında, söz konusu fiyatların maliyetler ile 240 karşılaştırılmasının doğru olmayacağı neticesine varılmıştır. Ayrıca liman işletmesinin TDİ tarafından belirlenen tarifelerle bağlı olmaması bir yana, Liman işletmesi yetkilisi tarafından da belirtildiği üz ere, tüm limanın kullanımının 40 gün için devredilmesinin ücretinin belirlenmesinin söz konusu olduğu bir durumda , anılan tarifelerde yer alan ücretlerin de karşılaştırma yapmak için referans alınması doğru olmayaca ktır. Bu doğrultuda aşırı fiyatın tanımı üzerinden giderek, tanımın ilk aşamasını oluşturan söz konusu fiyatların sürekli olması gereği, tartışılacak olursa bu fiyat uygulamasının hakkında inceleme yürütülen firma tarafından sürekli uygulanan bir durum olmadığı görülmektedir. Dolayısıyla hâkim durumun varlığının da tartışmalı olduğu bu olay bazında söz konusu fiyat uygulamasının da süreklilik arz etmediği açıktır. Bu 250 çerçevede başvuru konusu iddialara konu fiyatlamanın 4054 sayılı Kanun 10-36/577 -207 7çerçevesinde hâkim durumun kötüye kullanılması olarak değerl endirilebilecek bir aşırı fiyatlama uygulaması içermediği kanaatine varılmıştır. J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve dosya kapsamına göre; dosya konusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığına OYBİ RLİĞİ ile karar verilmiştir.