Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -4-26 (Devralma ) Karar Sayısı : 16-25/423 -191 Karar Tarihi : 27.07.2016 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Adem BİRCAN B. RAPORTÖR LER : Hale GÜNDÜZ , Kasım ŞENGÜL, Mehmet Yavuz GÜNER C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR :- Goldman Sachs Asset Management, L.P . ve - Deutsche Alternative Asset Management (Global) Limited Temsilcileri: Av. Göne nç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANL
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2016 -4-26 (Devralma ) Karar Sayısı : 16-25/423 -191 Karar Tarihi : 27.07.2016 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Adem BİRCAN B. RAPORTÖR LER : Hale GÜNDÜZ , Kasım ŞENGÜL, Mehmet Yavuz GÜNER C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR :- Goldman Sachs Asset Management, L.P . ve - Deutsche Alternative Asset Management (Global) Limited Temsilcileri: Av. Göne nç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI, Av. Nazlı Ceylan MOLLAOĞLU Çitlenbik Sok . No:12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İ stanbul (1) D. DOSYA KONUSU: National Bank of Greece S.A nın %100 iştiraki olan NBGI PE tarafından yönetilen 11 limited ortaklığın her birindeki Natio nal Bank of Greece S.A. veya bir bağlı şirketine ait ortaklık hisseleri üzerindeki ortak kontrolün, Goldman Sachs Asset Management, L.P ve Deutsche Altemative Asset Management tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 27.06.2016 tarihinde giren bildirim üzerine düzenlenen 12.07.2016 tarih ve 2016-4-26/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirim konusu işlem ; The Goldman Sachs Group, Inc . (GOLDMAN SACHS ) bünyesinde bulunan Goldman Sachs Asset Management, L.P . (GSAM) ile Deutsche Bank AG (DEUTSCHE BANK) bünyesinde bulunan Deutsche Alternative Asset Management (Global) Limited (DAAM) tarafından National Bank of Greece S.A. nın (NBG) doğrudan ya da dolaylı olarak kontrolünde bulunan 11 limited ortaklığa (Ortaklıklar) ait hisselerin üzerindeki ortak kontrolün devralınmasına ilişkindir . Söz konusu Ortaklıklar aşağıda sıralanmıştır: - NBGI SEE Energy Fund L.P. (LP013017), - NBGI SEE Real Estate Fund L.P. (LPO12481), - NBG Technology L.P. (LP007833), - NBGI Te chnology Fund II L.P . (LP012390), - NBG South Easter n Europe Fund L.P. (LP009215) (ö nceden -NBG Greek Private Equity Fund L.P. olarak anılmaktaydı), - NBGI SEE Development Capital Fund L.P. (LP011811) , - NBGI Turkish Private Equity Fund L.P. (LP013018) , - NBGI Private Equity France Fund L.P. (LPO13490) , - NBG Private Equity Fund L.P. (LP007070) , - NBGI Pr ivate Equity (Tranche II) L.P. , - NBGI Private Equity Fund II L.P. 16-25/423 -191 2/3 (5) Devralma işleminin tamamlanmasından so nra DAAM, hisselerin % ( ..) , GSAM ise, %( ..) sahip olacaktır. Kalan hisseler in bir kısmı (%( ..) ) RDV Corporation (RDV ) tarafından devralınacak ve yöneticiler % ( ..) payı, yenilenen satış nedeniyle elinde bulunduracaktır . Ancak RDV ve yöneticiler, Ortaklıklar üzerinde o rtak kontrolü devralmayacak, d evralma işleminin tamamlanmasından sonra devre konu şirketler , nihai olarak GOLDMAN SACHS ve DEUTSCHE BANK ı n ortak kontrolüne geçecektir . (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerek mektedir. (7) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kılavuz) 50. vd. paragraflarında ; bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması gibi şartların sağlanm ası gerektiği düzenlenmiştir . Bu bakımdan b ildirime konu işleme ilişkin Satın Alım ve Satış Anlaşması incelendiğinde ; DAAM ve GSAM ın Ortaklık lar üzerinde eşit oy hakkına sahip olduğu ve stratejik kararların alı nmasında da veto hakkına sahip bulunduğu anlaşılm ıştır. (8) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ çerçevesinde bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise, üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağıms ız bir iktisadi varlık niteliği taşıması dır. Bu kriter ile ifa de edilen temel amaç, kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. (9) Devre konu Ortaklıklar, h alihazırda kendi yönetimi, varlıkları ve müşter i tabanıyla bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstermektedir. Ortaklık lar bünyesindeki yöneticilerin mevcut şirket faaliyetlerini yürüttüğü ve şirketlerin yeterli çalışanı istihdam ettiği taraflarca bildirilmektedir. Ayrıca Satın Alım ve Satış Anlaşması nın 6(p). maddesinde , Ortaklıklar ın faaliyet gösterdikleri işler üzerinde tam yetkileri ve güçleri bulunduğu ifade edilmektedir. Bu bağlamda devralma işlemi sonrasında Ortaklıklar ın 2010/4 sayılı Teb liğ in 5 . maddesi nin üçüncü fıkrası uyarınca, tam işlevsel bir er ortak girişim olaca kları, dolayısıyla bildirime konu işlemin aynı madde çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğinde olduğu kanaatine varılmıştır . Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, taraflar ın cirolarının 201 0/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesi nin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerini aştığı, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu görülmektedir. (10) Devre konu teşebbüsler özel sermaye yatırım pazarında faaliyet göstermektedir. Her ne kadar devralan taraf ların bu pazarda faaliyeti bulunsa da, yatırımcıların farklı fonlara yatırım yapmakta serbest olması nedeniyle pazar parçalı bir yapıya sahiptir. Taraflar, Avrupa daki pazar paylarından yola çıkarak , Türkiye de, özel sermaye yat ırım pazarında GOLDMAN SACHS ve DEUTSCHE BANK ın % ( ..) er; NBG nin ise % ( ..) pazar payının bulunduğunu tahmin etmektedirler . Ayrıca ilgi li pazarda çok sayıda pazar payları düşük teşebbüs faaliyet göstermek tedir. Dolayısıyla , Ortaklıklar üzerinde ortak kontrolün devralınmasıyla oluşturulacak birlikteliğin halihazırdaki (veya gelecekteki) özel sermaye faaliyetleri a çısından rekabet üzerinde önemli bir etki meydana getirmesi beklenmemektedir. 16-25/423 -191 3/3 (11) Tarafların Türkiye deki faaliyetleri nin oldukça sınırlı olduğu , özellikle devre konu ortaklıklar içinde Türkiye de faaliyette bulunan sadece iki teşebbüs ün yer aldığı ifade edilmektedir . Bunlar; küresel bazda kar beyaz mermer çıkartan ve işleyen Mermeren Kombinat A D nin nihai kontrolüne sahip NBG South Eastern Europe F und L .P. ve Mefar International İlaç Sa nayi A.Ş. (Mefar International ) kontrolünde bulunan BirgiMefar Grubu aracılığıyla faaliyet gösteren NBGI Turkish Private Equity Fund L.P . dir. BirgiMefar Grubu nun ana faaliyeti, şi şir-doldur -kapat teknolojisi ni kullanarak , plastik kaplarda steril solüsyonların yanı sıra, müşterinin istediği özelliklere ve İyi Üretim Uygulamaları na (Good Manufact uring Practice) uygun şekilde küçük ve orta hacimli parenteral solüsyonların ampul, viyal (küçük şişe) ya da şişelerde faso n üretimini yapmaktır. Bu açıdan tarafların portföy şirketlerinin faaliyet alanları dikkate alındığında, yatay ya da dikey açıdan kesişme bulunmadığı görülmektedir . (12) 2010/4 sayılı Tebliğ in 13. maddesi 3. fıkrasına göre ; Teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanunun 4 üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir. hükmüne yer verilmiştir. Bu bağlamda yapılan inceleme sonucunda, yukarıda yapılan açıklamaların yanı sıra , bildirim formunda verilen bilgilere göre Ortaklıklar ın halihazırda GSAM ve DAAM ile onların daha geniş gruplarının yatırım portföylerinin yalnızca çok küçük bir kısmını oluşturdukları ve tarafların Ortaklıklar ın yeni portföy şirketlerine herhangi bir ek yatırım yapmasının beklenmemesi dikkate alınarak ana teşebbüsler arasında koordinasyon riskinin mevcut olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. (13) Bu çerçevede, devralan teşebbüslerin düşük pazar pay ları, pazarın rekabetçi yapısı ve pazardaki oyuncu sayısı dikkate alındığında , bildirim konusu işlemin hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve ince lenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonu cunda aynı Kanun ma ddesinde yasaklanan nitelikte ha kim dur um yaratılmasının veya mevcut ha kim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .