Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -4-220 (Ortak Giri şim) Karar Sayısı : 11-45/1057 -363 Karar Tarihi : 17.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Metin HASSU, Gülçin DERE 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Turkac No.1 SARL Temsilcisi: Av. Serkan GÜL Süleyman Seba Cad. Sıraevler 55, Akaretler 34357 Beşiktaş/İstanbul D. TAR
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -4-220 (Ortak Giri şim) Karar Sayısı : 11-45/1057 -363 Karar Tarihi : 17.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Metin HASSU, Gülçin DERE 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN :- Turkac No.1 SARL Temsilcisi: Av. Serkan GÜL Süleyman Seba Cad. Sıraevler 55, Akaretler 34357 Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Fina Holding A.Ş Büyükdere Cad. No. 173/A 1. Levent Plaza Kat:9 Levent/İstanbul - The Luxembourg Acquisition Company SARL 20 Süleyman Seba Cad. Sıraevler 55, Akaretler 34357 Beşiktaş/İstanbul E. DOSYA KONUSU : Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı nın %100 iştiraki olan The Luxembourg Ac quisition Company SARL tarafından Turkac No 1 SARL (Turkac) veya bir iştiraki aracılığıyla Fina Liman Hizmetleri Lojistik Denizcilik Tic. ve San. A.Ş. nin (Fina) %... oranında hissesinin satın alınması yoluyla ortak girişime dönüştürülmesi ve bu şirketin bağlı kuruluşu niteliğindeki Kumport Liman Hizmetleri ve Lojistik San. ve Tic. A.Ş. üzerinde dolaylı olarak ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.7.2011 tarih ve 5333 sayı ile giren 30 ve eksiklikleri en son 10.08. 2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010 /4 sayılı Rekabet Kuru lundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 11.08.2011 tarih ve 2011 -4-220/Öİ-11- 257.MH sayılı Ön İnceleme Raporu, 12.08.2011 tarih ve REK.0.18.00.00 - 120.01.05/383 sayılı Başkanlık Önerge si ile 11 -45 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili R apor da; söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereke n Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ 40 kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasın ın söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilm iştir. 11-45/1057 -363 2H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Teşebbüslere ve Taraflara İlişkin Bilg i a) İlgili Teşebbüsler İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün konumu Faaliyet Alanları Turkac No 1 SA RL (Turkac) Devralan Bildirim Formu nda, Turkac ın münhasıran bildirim konusu işlemi gerçekleştirmek üzere 20.04.2011 tarihinde kurulduğu ve Türkiye sınırları içinde ve dışında başkaca bir faaliyeti bulunmadığı bilgisine yer verilmiştir. Fina Liman Hizmet leri Lojistik Denizcilik Tic. ve San. A.Ş. (Fina Liman) Devre konu Fina Liman ın Kumport Liman Hizmetleri ve Lojistik Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Kumport Limanı) haricinde herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. 50 b) Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Al anları İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Faaliyet Alan(lar)ı Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı, bildirime konu işlemde ilgili teşebbüs konumundaki Turkac ın dolaylı olarak tam kontrolüne sahiptir. Fina Holding A.Ş. Peraken de, gayrimenkul, faktoring ve turizm H.2. Ciro Bilgileri İşlem Tarafları Dünya Cirosu (milyon TL) Türkiye Cirosu (milyon TL) Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı Fina Holding A.Ş. TOPLAM H.3. Etkilenen Pazarlar Pazar Payı (%) No Etkilenen Pazar Coğrafi Pazar (Yatay/ Dikey) Devralan /Birleşen D.konu /Birleşen Toplam 1- Liman Hizmetleri Marmara Bölgesi Dikey 2- Deniz Taşımacılığı Türkiye Dikey - 60 H.4. Etkilenen Pazarlardaki Rakiplere İlişkin Pazar Payı Bilgisi Etkilenen Pazarlar Rakip Teşebbüsler (Yatay/ Dikey) Pazar Payı(%) Borusan Liman Hizmetleri Evyap Yatay 11-45/1057 -363 3Gemport Mardaş Marport H.5. De ğerlendirme Söz konusu işlem, Fina Holding A.Ş. ile Turkac arasında 28.6.2011 tarihinde imzalanan Hisse Satın Alma Anlaşması uyarınca Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı nın %100 iştiraki olan The Luxembourg Acquisition Company SARL nin Turkac isimli iştiraki (ya da bu teşebbüsün %100 bağlı ortaklığı konumundaki Eagle Properties Liman hizmetleri ve Lojist ik Tic. Ltd. Şti. tarafından veya Turkac ın tam kontrolü altındaki başka bir bağlı ortaklığı) aracılığıyla Fina Liman 70 hisselerinin %35,478 nin satın alınması yoluyla bir ortak girişime dönüştürülmesi ve böylece Fina Liman ın bağlı kuruşu niteliğindeki Kumport Limanı üzerinde dolaylı olarak ortak kontrol tesis edilmesine ilişkindir. Bilindiği üzere 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin o luşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm çerçevesinde ortak girişimlerde aranan birinci ko şul, işleme konu 80 şirketin kurucu firmalar tarafından ortak kontrol altında tutuluyor olmasıdır. Bu çerçevede, Fina Liman ın yönetim ve karar alma mekanizması incelendiğinde, Fina Holding A.Ş. ile Turkac arasında imzalanması öngörülen Hissedarlar Sözleşm esi taslağının Şirket ve Kumport un İdaresi ve Yönetimi başlıklı 5. maddesi uyarınca, anlaşılm ıştır. Aynı maddenin Kumport Yönetimi başlıklı alt düzenlemesinde belirtilmiştir. Diğer taraftan, 5. maddenin 2 (e) fıkrasında Fina Liman Genel Kurulu nd a nitelikli çoğunluk kararı gerektiren kararlarda (Büyük Çoğunluk Hissedar Kararları) oyunun aranacağı ifade edilm iştir. Aynı maddenin 3 (f) fıkrasında Fina Liman Yönetim Kurulu nda nitelikli çoğunluk tarafından alınması öngörülen kararlar için (Büyük Ço ğunluk Kurul Kararları) 90 aranmaktadır. Söz konusu kararlar incelendiğinde bunların stratejik niteliği haiz kararlar (Genel Müdürün atanması, Şirket in bütçesi ve yıllık iş planlarının onaylanması vb.) olduğu anlaşılm ıştır. Ayrıca, maddenin 5.4.(a) ve (b) bentlerinde, öngörülm üştür . Dolayısıyla, Fina Liman ve Kumport un yönetim kurulunun oluşumu ve karar alma mekanizmasına ilişkin düzenlemelerin incelenmesinden, bildirime konu işlem sonrasında her iki teşebbüsün de Fina Holding A.Ş. ile Turkac tarafından ortaklaşa kontrol edileceği kanaatine ulaşılmıştır. Ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu olup olmadığını gösteren kriterlerden bir diğeri de, söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu çerçevede, liman işletmecili ği alanında bildirime konu 100 işlem öncesinde de faaliyet gösteren Fina Liman ve Kumport un bağımsız bir iktisadi varlık olarak hareket etme yeteneğini haiz olduğu kanaatine ulaşılm ıştır. Şöyle ki dosya mevcudu bilgilerden, her iki teşebbüsün de faaliyetlerin i sürdürürken kullanacakları taşınır -taşınmaz mallara sahip oldukları, kendilerine münhasır personellerinin, mali kaynaklarının ve yönetimlerinin bulunduğu anlaşılm ıştır. Ayrıca, Hissedarlar Sözleşmesi taslağında Fina Liman ve Kumport un yönetim ve genel k urullarının belirlenme ve çalışma yöntemlerine 11-45/1057 -363 4ilişkin düzenlemeler ile finansman ve hisse devir usullerinin tespit edilmiş olması da Fina Liman ve Kumport un bağımsız birer teşebbüs olarak faaliyet gösterip karar alabileceğini gösterm iştir. 110 Yukarıdaki bil gi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu hisse devri ile Fina Liman ve Kumport un 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesindeki esaslar çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olacağı kanaatine ulaşılmıştır. Öte yandan, ortak girişim dışında işlem taraflarından Fina Holding A.Ş. nin kontrolündeki Girişim Liman Hizmetleri nin ... ayrıca liman hizmetleri ile dikey ilişkili olan deniz taşımacılığı pazarında ise işlem taraflarından yalnızca Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı nın kontrolündeki Oman Conta iner Lines (OCL) ın, Mersin, İskenderun Limanları - Arap Körfez Limanları arasında yaklaşık % ... pazar payı ile faaliyet gösteriyor olması sonucunda , etkilenen pazarlarda ortak girişimi oluşturan ana teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyo nu riskinin 120 bulunmadığı düşüncesi hasıl olmu ştur. Yukarıda H.2. maddesinde yer verilen ciro bilgileri dikkate alındığında , 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde belirtilen ciro eşiklerinin aşılmış olduğu ve bu sebeple bildirim konu su işlemin Kurul un iznine tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. I. SONU Ç Düzenlenen Rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim 130 durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.