Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -3-066 (Devralma ) Karar Sayısı : 21-03/30 -14 Karar Tarihi : 14.01.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Mücteba ALTUN, Kemal KÜÇÜKKAVRUK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Proje A İnşaat Müh. Müt. Mim. Proje Dan. Tic. A.Ş. Temsilcisi : Av. Emre Fuat ÇINAR Güneş Sok. No:8 Kat:2 06690 Kavaklıdere/A
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -3-066 (Devralma ) Karar Sayısı : 21-03/30 -14 Karar Tarihi : 14.01.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Mücteba ALTUN, Kemal KÜÇÜKKAVRUK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Proje A İnşaat Müh. Müt. Mim. Proje Dan. Tic. A.Ş. Temsilcisi : Av. Emre Fuat ÇINAR Güneş Sok. No:8 Kat:2 06690 Kavaklıdere/A nkara (1) D. DOSYA KONUSU: Zenit Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin hisselerinin bir kısmının Özaltın İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. tarafından; Pontid Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin hisse lerinin ise Özaltın İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş., Proje A inşaat Müh. Müt. Mim. Proje Dan. Tic. A.Ş. ve Galata Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından devralınması. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 11.12.2020 tarih ve 13491 sayı ile gire n ve 08.01.2021 tarih ve 14229 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 11.01.2021 tarih ve 2020 -3-066/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , bildirime konu işleme izin verilmesind e sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda , - Zenit Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (ZENİT MADENCİLİK ) sermayesinin toplam %( ..) , Özaltın İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. (ÖZALTIN ) tarafından devralınması işlemine, - Pontid Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (PONTİD MADENCİLİK ) sermayesinin %( ..) ÖZALTIN tarafından devralması işlemine, - Proje A İnşaat Mühendislik Müteahhitlik Mimar lık Proje Danışmanlık Ticaret A.Ş. nin (PROJE A) ve Galata Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. nin (GALATA MADENCİLİK) PONTİD MADENCİLİK in %( ..) oranında ki hisselerini eşit olarak devralması işlemine, - PONTİD MADENCİLİK in, ZENİT MADENCİLİK tarafından devralınması suretiyle birleşmesi işlemine, izin verilmesi talep edilmektedir. (5) ZENİT MADENCİLİK ve PONTİD MADENCİLİK in bildirime konu işlem öncesi ve işlem sonrası hissedarlık yapılarına aşağıda yer verilmektedir: 21-03/30-14 2/4 Tablo -1: ZENİT MADENCİLİK in İşlem Öncesi ve İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı İşlem Öncesi Hissedarlık Yapısı İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı Hissedar Hissesi (%) Hissedar Hissesi (%) PROJE A ( ..) PROJE A ( ..) GALATA MADENCİLİK ( ..) GALATA MADENCİLİK ( ..) ÖZALTIN ( ..) TOPLAM 100 TOPLAM 100 Kaynak: Bildirim Formu . Tablo -2: PONTİD MADENCİLİK in İşlem Öncesi ve İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı İşlem Öncesi Hissedarlık Yapısı İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı Hissedar Hissesi (%) Hissedar Hissesi (%) GRE ATER PONTİDES ( ..) PROJE A ( ..) GALATA MADENCİLİK ( ..) ÖZALTIN ( ..) TOPLAM 100 TOPLAM 100 Kaynak: Bildirim Formu . (6) Yukarıda yer verilen bilgi ve açıklamalar çerçevesinde ilgili işlem, PROJE A ve GALATA MADENCİLİK in ortak kontrolündeki ZENİT MADENCİLİK in, PROJE A ve ÖZALTIN ın ortak kontrolüne geçmesi ve Greater Pontides tek kontrolündeki PONTİD MADENCİLİK in PROJE A ve ÖZALTIN ın ortak kontrolüne geçmesi olarak özetlenebilecektir. (7) Bilindiği üzere 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca ortak girişimin söz konusu Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olabilmesi için hedef şirket üzerinde ortak kontrolün sağlanması ve ortak girişimin ekonomik açıdan bağımsız olması (tam işlevsel) unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (8) i) Ortak kontrolün bulunması : İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirley ici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Dosya konusu işlem sonrası ZENİT MADENCİLİK i n kontrol yapısı incelendiğinde, toplam ( ..) yönetim kurulu üyesinden ( ..) ÖZALTIN ın, diğer ( ..) üyeyi de her teşebbüs ( ..) tane olmak üzere GALATA MADENCİLİK ve PROJE A nın belirleyeceği anlaşılmaktadır. Yönetim kurulunun toplantı ve karar yeter sayısı ise ( ..) olarak belirlenmiş olup hissedarlık sözleşmesinde GALATA MADENCİLİK A grubu, PROJE A B grubu ve ÖZALTIN C grubu hissedar olarak belirlenmiştir. Sözleşme kapsamında, şirket genel kurulunda esas sözleşme değişikliği yapabilmek için karar konusuna göre oybirliği veya % ( ..) karar nisabı nın, şirket temsili için biri B diğer C grubu iki hissedarın olumlu oyu nun, şirkete üst düzey yönetici atamak için ise B grubu hissedarın olumlu oyu nun gerektiği belirtilmiştir. Hisse devir sözleşmesinde PONTİD MADENCİLİK yönetim ve karar alma sistemi için de aynı düzenleme lerin yer aldığı görülmektedir. Elde edilen bu bilgiler k apsamında, anılan işlem sonrasında ZENİT MADENCİLİK ve PONTİD MADENCİLİK üzerinde ÖZALTIN ve PROJE A nın ortak kontrolünün söz konusu olacağı anlaşılmaktadır. 21-03/30-14 3/4 (9) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Bildirim konusu işlemin bir devralma olarak değerl endirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Tam işlevsellik, kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesi anlamına gelmektedir. Bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilebilmesi için bağımsız olarak faaliyet gösterebilecek kaynaklara sahip olması, ana şirketlerin faaliyet alanlarının dışında faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi koşulları aranmaktadır. ZENİT MADENCİLİK ve PONTİD MADENCİLİK in kendisine ait yönetim, çalışan, finans man ve varlıklara sahip olacağı ifade edilm iştir. Dosya kapsamındaki bilgiler doğrultusunda bildirim konusu işlemde ortak girişim için gerekli olan tam işlevsellik unsurunun mevcut olduğu değerlendirilm iştir. (10) Başvuru konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5 . maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi dir. Öte yandan tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngö rülen eşikleri aşması nedeniyle işlem izne tabidir. (11) ZENİT MADENCİLİK in değerli madenlerin üretimi ve satışı pazarını n yanı sıra maden arama hizmetleri pazarında, GALATA MADENCİLİK ve PONTİD MADENCİLİK in de maden arama pazarında faaliyet gösterdiği ifade edilmiştir. Değerli madenlerin üretimi ve satışı pazarı ile maden arama pazarının dikey etkilenen pazarlar olarak değ erlendiril mektedir. Bu çerçevede, maden arama pazarı yatay olarak etkilenen pazar olarak, maden arama hizmetleri pazarı ile değerli madenlerin üretimi ve satışı pazarları ise dikey olarak etkilenen pazarlar olarak tespit edilmiştir . (12) Değerli madenlerin üret imi ve satışı pazarında ZENİT MADENCİLİK in pazar payının %( ..) olduğu ve diğer işlem taraflarının ilgili pazarda payının olmadığı, maden arama pazarında ise ZENİT MADENCİLİK in % ( ..) , GALATA MADENCİLİK ve PONTİD MADENCİLİK in % ( ..) pazar payı olduğu be lirtilmiştir .1 (13) Yukarıda yapılan tespit ve değerlendirmeler ile bildirim konusu işlem in herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına neden olmayacağı kanaati ne ulaşılmıştır. 1 Türkiye deki toplam arama ruhsatı sayısının, teşebbüslerin arama ruhsatı sayısı ile orantılanması ile elde edilmiştir. 21-03/30-14 4/4 H. SONUÇ (14) Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.