1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -4-193 (Devralma) Karar Sayısı : 03-70/847 -368 Karar Tarihi : 30.10.2003 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Kublay ATASAYAR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B- RAPORTÖRLER: Kemal Tahir SU, Hatice AKKAYA C- BİLDİRİMDE BULUNAN: Arkas Holding A.Ş. Temsilcisi: Prof. D r. Arif ESİN Akaretler Sıraevleri S
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -4-193 (Devralma) Karar Sayısı : 03-70/847 -368 Karar Tarihi : 30.10.2003 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Kublay ATASAYAR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B- RAPORTÖRLER: Kemal Tahir SU, Hatice AKKAYA C- BİLDİRİMDE BULUNAN: Arkas Holding A.Ş. Temsilcisi: Prof. D r. Arif ESİN Akaretler Sıraevleri Sk. Seba Cd. No: 35 Beşiktaş/İstanbul D- TARAFLAR: - Arkas Holding A.Ş. Kasap Sk. Arkas Binası No: 2 Esentepe/İstanbul - Lucien ARKAS Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir - Bernard Lucien Marie ARKAS Liman Cd. No: 38 A lsancak/İzmir - Diane KIZILIRMAK Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir - Claire Christine ARKAS Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir - Ali Ercan GÜLEÇ Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul - Abdullah Selami GÜLEÇ Kurtuluş Mh. Şinasi Efendi Cd. No: 22/20 Adana - Seval Güleç ÜLGEZEN Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul - Mehmet Ali GÜLEÇ Ziya Paşa Blv. No: 10/25 Adana - Saadet GÜLEÇ Ziya Paşa Blv. No: 10/25 Adana - Lütfiye GÜLEÇ Kurtuluş Mh. Şinasi Efendi Cd. No: 22/20 Adana - Ali Nuri ÜLGEZEN Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul 2 REKABET KURUMU E- DOSYA KONUSU: Ser -Gü Taahhüt Taşıma ve Ticaret A.Ş. (Ser -Gü) hisselerinin %70 inin Arkas Holding A.Ş. (Arkas Holding) ve ortakları tarafından devralması işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlar ına en son 10.10.2003 tarih ve 4937 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ i n ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 24.10.2003 tarih, 2003 -4-193/Öİ -03-KTS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 27.10.2003 tarih, REK.0.08.00.00/179 sayılı Başkanlık önergesi ile 03 -70 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORT ÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, söz konusu işlemin, tarafların ilgili ürün pazarındaki ciroları ve pazar payları yönüyle, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı görüşü i fade edilmiştir. H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Bildirime ilişkin ürün pazarı, devralınan Ser -Gü nün faaliyet gösterdiği demiryolu ile yük taşımacılığı hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Co ğrafi Pazar Bildirim konusu çerçevesinde ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti sınırları" olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildirimin konusu, Arkas Holding ve ortakları ile Ser -Gü ortakları arasında akdedilen, 3.10.2003 tarihli "Anonim Şirket Hisse Satışı ve Ortaklararası Sözleşme" uyarınca, Ser -Gü'nün %70 oranındaki hissesinin Arkas Holding'e devri işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir. İşlemin devralan tarafında Arkas Holding çatısı altında toplanmış olan hissedarlar ve diğer tarafında da Ser -Gü nün hissedarları bulunmaktadır. Nitekim Sözleşme'nin 2. maddesinde, A Grubu hissedarların Arkas Holding, Lucien ARKAS, B.L.Marie ARKAS ve Claire Christine ARKAS ı; B Grubu hissedarların ise Ali Ercan GÜLEÇ, Abd ullah Selami GÜLEÇ, Seval Güleç ÜLGEZEN i bir arada ifade ettiği açıklamasına yer verilmiştir. Sözleşmenin 3. maddesinde ise, tarafların demiryolu taşımacılığı işinde Ser - Gü de oluşturacakları yeni ortaklık yapısı dairesinde birlikte faaliyette bulunmak v e fakat Frito Lay mamüllerinin dağıtımı işini Ser -Gü den ayırarak ikinci tarafın kurmuş olduğu bir şirkete devretmek üzere mutabakata vardıkları ifade edilmiştir.. Sözleşmede ayrıca hisse devirleri tamamlandıktan sonra Ser -Gü Ana Sözleşmesinin muhtelif hü kümlerinin tadil edileceği belirtilmiş ve "Ana Sözleşme Tadil Tasarısı" sözleşmeye eklenmiştir. Bu tasarıya göre, şirketin unvanı Ar -Gü Demiryolu Taşıma ve Depoculuk A.Ş. olacak (madde 3); Yönetim Kurulu üyelerinin 3 REKABET KURUMU üçü A Grubu hissedarların göstereceği ada ylar arasından, biri B Grubu hissedarların göstereceği adaylar arasından Genel Kurulca seçilecektir (madde 11.1). Ana Sözleşme Tadil Tasarısında ayrıca, "11.11.Yönetim Kurulu toplantıları, nisapları" başlığı altında Yönetim Kurulu toplantı ve karar nisap ları hakkında Türk Ticaret Kanunu hükümleri uygulanır. YK toplantısı sırasında oylamalarda eşitlik hasıl olduğu takdirde, aşağıdaki paragrafta sayılacak istisnai kararlar dışında, Yönetim Kurulu başkanının oyunun hangi yönde kullanıldığına bakılır. hükmü düzenlenmiştir. Sermaye artırımı için Genel Kurula öneride bulunulması hakkındaki tüm kararlar; şirketin mal varlığının tamamı veya tamamına yakın kısmının satışına ilişkin kararlar; şirketin mal varlığının tamamı veya tamamına yakın kısmının rehnedilmesi, üzerinde ticari işletme rehni tesis edilmesine ilişkin kararlar; Yönetim Kurulu işlerinin bir kısmını veya tamamını yürütmek üzere murahhas atanmasına ilişkin kararlar, söz konusu istisnai kararlardır. Bu kararlardaki oylamalarda eşitlik halinde, dört kiş ilik yönetim kurulunda birisi Genel Kurul ca (B) Grubunu temsil etmek üzere seçildiği genel kurul toplantı tutanağında açıkça yazılmış olmak kaydıyla (B) Grubunu temsilen yönetimde bulunan yönetim kurulu üyesi olmak üzere en az 3(üç) yönetim kurulu üyesini n olumlu oyu aranacağı hükme bağlanmıştır. Bu hüküm çerçevesinde hisse devirlerinin tamamlanmasından sonra Ser -Gü'nün kontrolünün Arkas Holding e geçmeyeceği ve ortak kontrol öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Hisse devrinden sonra oluşacak ortaklık yapısı şu şe kildedir: Şirket Ortağı Hisse Tutarı Hisse Oranı Hisse Tipi Arkas Holding A.Ş. 720.000.000.000 -TL %60 A Lucien ARKAS 48.000.000.000 -TL %4 A Bernard Lucien Marie ARCAS 24.000.000.000 -TL %2 A Diane KIZILIRMAK 24.000.000.000 -TL %2 A Claire Christine ARCA S 24.000.000.000 -TL %2 A Ali Ercan GÜLEÇ 240.000.000.000 -TL %20 B Adullah Selami GÜLEÇ 60.000.000.000 -TL %5 B Seval Güleç ÜLGEZEN 60.000.000.000 -TL %5 B Toplam 1.200.000.000.000 -TL %100 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarı lan 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi Rekabet Kurulundan izin alınması gereken birleşme ve devralma hallerine ilişkin temel esasları belirlemektedir. Anılan Tebliğ maddesinin (b) bendine göre, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüs ün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edi lerek Tebliğ kapsamında sayılmaktadır. Buna göre, bildirim konusu işlem tek kontrolden ortak kontrole geçilmesi nedeniyle Tebliğ in 2. maddesi çerçevesinde bir devralmadır. Öte yandan, söz konusu Tebliğ in 4. maddesi uyarınca birleşme veya devralma sonucun da birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile, 4 REKABET KURUMU 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. mad desinde değişiklik yapılmasına ilişkin 1998/2 sayılı Tebliğ uyarınca toplam cirolarının 25.000.000.000.000 Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. Bildirim Formu nda, devralan Arkas Holding in demiryolu taşımacılığı alan ında herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı, Ser -Gü nün ise demiryolu taşımacılığı pazarındaki pazar payının mevcut rekabeti etkilemeyecek derecede düşük olduğu belirtilmektedir. Halihazırda demiryolu ile yük taşımacılığı pazarında Türkiye Cumhuriyeti Devle t Demir Yolları Genel Müdürlüğü (TCDD) hakim durumdadır; TCDD, "Sahibine Ait Vagonlarla Taşımacılık" uygulaması kapsamında çeşitli teşebbüslerle protokol imzalayarak teşebbüslerin yurtdışından vagon getirmesini ve demiryolu taşımacılığını özendirmeye çalış maktadır. Ser -Gü de TCDD ile protokol imzalayan teşebbüslerden biridir ve pazar payı%25 in altında bulunmamaktadır. Dosya mevcudu bilgilere göre, tarafların ilgili ürün pazarındaki 2002 yılı ciroları toplamı da Tebliğ'de belirlenen eşiği aşmamaktadır. Dol ayısıyla, bildirim konusu devralma işlemi Rekabet Kurulu iznine tabi değildir. İ- SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Ser-Gü Taahhüt Taşıma ve Ticaret A.Ş. nin hisselerinin %70 inin Arkas Holding A.Ş. tarafından devralınması işleminin, tarafların ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları ve toplam pazar payları yönüyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Ha kkında Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığına OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.