Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -4-037 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 22-41/600 -251 Karar Tarihi : 08.09.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Alican ŞENTÜRK, Muammer BOZKURT C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Westenergie AG Temsilcileri: Sezin Elçin CENGİZ, Esma AKTAŞ Ferko Signature Büyükdere Cad. No:175
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -4-037 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 22-41/600 -251 Karar Tarihi : 08.09.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Alican ŞENTÜRK, Muammer BOZKURT C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Westenergie AG Temsilcileri: Sezin Elçin CENGİZ, Esma AKTAŞ Ferko Signature Büyükdere Cad. No:175 Kat:10 34394 Levent /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Westenergie Breitband GmbH ın ortak kontrolünün IIP Glasfaser Investment GmbH aracılığıyla First Sentier Investors International IM Limited tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 03.08.2022 tarih ve 30005 sayı ile intikal eden ve 19.08.2022 tarih ve 30471 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 02.09.2022 tarih ve 2022 -4-037/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşül erek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle , dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan bildirimde, Westenergie Breitband GmbH ın (WESTENERGIE BREITBAND) esas sermayesinin %50 sinin, First Sentier Investors International IM Limited in (FSI) tamamına sahip olduğu özel amaçlı bir şirket olan IIP Glasfaser Investment GmbH (IIP) tarafından Westenergie AG den (WESTENERGIE) devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi tal ep edilmektedir. (5) Bildirim konusu işlemin temelini taraflar arasında 15.07.2022 tarihinde imzalanan Pay Sahipleri Sözleşmesi (Sözleşme) oluşturmaktadır. İşlemin ekonomik gerekçesi (...) olarak ifade edilmektedir. (6) Bildirime konu işlem neticesinde, WESTENER GIE nin ve FSI nın WESTENERGIE BREITBAND üzerinde %50 oranında eşit pay sahipliği bulunacaktır. Sözleşme nin 11.2. maddesi uyarınca WESTNERGIE BREITBAND ın yönetim kurulu (...) üyeden oluşacak olup her bir taraf, seçilen (...) üyenin pay sahipleri topl antısında (...) sağlayacaktır. Sözleşme nin 11.4. maddesi uyarınca yönetim kurulu kararı (...) ile alınacak olup yönetim kurulu kararının alınabilmesi için WESTENERGIE ve FSI tarafından seçilmiş en az (...) üyenin oyu gerekecektir. Bildirime konu işlem neticesinde işlem taraflarından herhangi biri WESTENERGIE BREITBAND ın stratejik ticari kararlarını tek başına alamayacaktır. Dolayısıyla, WESTENERGIE ve FSI nın 22-41/600 -251 2/4 stratejik ticari kararlar üzerinde veto hakkı b ulunmaktadır. Tüm bu hususlar birlikte ele alındığında, işlem neticesinde WESTENERGIE ve FSI nın WESTENERGIE BREITBAND üzerinde ortak kontrole sahip olacağı değerlendirilmektedir. (7) Bildirim Formu nda WESTENERGIE BREITBAND ın tam işlevsel bir ortak girişim olacağı aşağıda sunulan nedenlerle açıklanmaktadır: WESTENERGIE BREITBAND, E.ON Grubu içerisinde özerk ve bağımsız bir varlık olarak idare edilmekte olup kendi yönetici ve çalışanlarına sahiptir. WESTENERGIE BREITBAND tarafından kullanılan (...) büyük çoğ unluğu kendisine aittir. Ayrıca, WESTENERGIE BREITBAND (...) sahiptir. WESTENERGIE BREITBAND ın finansalları bağımsız olarak değerlendirilmekte olup anılan teşebbüs 2021 yılında (...) Avro tutarında gelir elde etmiştir. Buradan hareketle söz konusu teş ebbüsün işlem taraflarından bağımsız olarak faaliyet gösterebilmesine olanak sağlayan kaynaklara sahip olduğu değerlendirilmektedir. WESTENERGIE BREITBAND geniş bant tedarik hizmetleri sunmakta olup söz konusu faaliyet fiber bant ağının oluşturulması, geli ştirilmesi ve müşterilere toptan ve perakende fiber geniş bant ağının sağlanmasını içermektedir. WESTENERGIE BREITBAND üçüncü taraf, toptan ve perakende müşteriler için çok sayıda farklı işlevi yerine getirmekte olup bu faaliyetler sadece ana şirketleri için belirli bir işlevi yerine getirmekle sınırlı değildir. Bildirim Formu nda, işlemin WESTENERGIE BREITBAND ın faaliyetleri açısından mevcut durumu değiştirmeyeceği, söz konusu teşebbüsün faaliyetlerini bağımsız bir şekilde sürdürmeye devam edeceği ifade e dilmektedir. WESTENERGIE BREITBAND, 2019 -2021 yılları arasında WESTENERGIE ye veya E.ON'a (...) Bildirim Formu nda (...) ifade edilmektedir. Bununla birlikte, WESTENERGIE BREITBAND gelirlerini (...) aracılığıyla elde etmektedir. Bildirim Formu nda WESTENERGIE BREITBAND ın faaliyetlerini kalıcı olarak ve zaman sınırlaması olmaksızın sürdürmeyi amaçlandığı ifade edilmektedir. Nitekim Sözleşme nin 15.1. maddesinde de Sözleşme nin (...) yıllık bir başlangıç süresi için imzalandığı belirtilmektedir. (8) Yukarıda sunulan bilgiler incelendiğinde WESTENERGIE BREITBAND ın tam işlevsellik için gerekli olan unsurları taşıdığı ve dolayısıyla bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getireceği değerlendirilmektedir. (9) Sonuç olarak, işlem neticesinde devre konu WESTENERGIE BREITBAND ın kontrol yapısı değişeceğinden ilgili işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. İşlem taraflarının ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aştığından , işlem izne tabidir. (10) İşlem taraflarının faaliyet alanları dikkate alındığında; Bildirim Formu nda ortak girişim konumunda bulunan WESTENERGIE BREITBAND ın camdan üretilen fiber optik geniş bant ağlarının inşa edilmesi ve işletilmesi alanında faa liyet göstermekte olduğu, ortak girişimin yalnızca Almanya da faaliyet göstereceği, Türkiye de herhangi bir faaliyetinin ve faaliyet planının bulunmadığı ifade edilmektedir. Bildirim Formu nda ortak girişim taraflarından FSI nın küresel bir varlık yönetimi şirketi olduğu ve kurumsal yatırımcılarla özel kişilere uzun vadeli yatırım hizmetleri sunduğu, WESTENERGIE nin ise Almanya'da elektrik, gaz, su ve geniş bant internet hizmeti sağladığı, her iki ortak girişim tarafının da Türkiye de herhangi bir faaliyeti nin bulunmadığı belirtilmiştir. (11) Öte yandan, WESTENERGIE nin ana şirketi olan E.ON un Türkiye deki iştiraklerinden ENERJİSA nın; yenilenebilir enerji üretimi varlıklarını işletmek, enerji ve doğal gaz ve 22-41/600 -251 3/4 diğer ürünlerin toptan satışı ve ticaretini yönetmek, enerji yönetimi, dağıtılmış enerji sistemleri, enerji etkinliği ve konutlara enerji hizmetleri sağlamak üzere ağırlıklı olarak elektrik dağıtımı alanında faaliyet gösterdiği, bir diğer iştiraki ENERJİSA ÜRETİM in ise elektrik üretimi, ticareti ve doğal ga z alanlarında faaliyet gösterdiği belirtilmektedir. FSI grubunu bünyesinde barındıran MUFG GROUP un Türkiye deki iştiraki MUFG Türkiye ise, Türkiye'de yerleşik Japon firmaları başta olmak üzere yerel ve uluslararası kurumsal müşterilere bankacılık hizmetle ri sunmaktadır. Ortak girişim taraflarının ve ana şirketlerinin geniş bant tedarik hizmetleri pazarında ve/veya söz konusu pazarın alt/üst pazarında Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (12) Bu çerçevede, ortak girişim konumundaki WESTENERGIE BREI TBAND ın faaliyetlerinin Almanya ile sınırlı olduğu ve ortak girişimin Türkiye de faal olmayacağı hususu da dikkate alındığında işlem neticesinde ortak girişimin ve ortak girişim taraflarının faaliyetleri bakımından Türkiye de mevcut veya potansiyel yatay ve/veya dikey bir örtüşmenin vücut bulmayacağı değerlendirilmektedir. (13) Dosya konusu işlemde, ortak girişim taraflarının tek kontrolüne sahip olan E.ON ve MUFG GROUP un Türkiye deki faaliyetleri arasında da herhangi bir yatay ve/veya dikey bir örtüşmenin bul unmadığı, bu kapsamda 2010/4 sayılı Tebliğ in 13/3. maddesi çerçevesinde söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi açısından rekabetçi davranışların koordinasyonu riskini taşımadığı değerlendirilmektedir. (14) Dosya özelinde yapılan değerlendirmeler çe rçevesinde, bildirim konusu işleme izin verilmesi halinde başta hâkim durum yaratılması ya da bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal ve hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması nın söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 22-41/600 -251 4/4 H. SONUÇ (15) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.