Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-80 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-47/863 -300 Karar Tarihi : 1.7.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Kürşat ÜNLÜSOY, Ebru İNCE C. BAŞVURUDA BULUNAN : IND Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A. Ş. Temsilci: Av. Murat
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-80 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-47/863 -300 Karar Tarihi : 1.7.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Kürşat ÜNLÜSOY, Ebru İNCE C. BAŞVURUDA BULUNAN : IND Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A. Ş. Temsilci: Av. Murat TURHAN, Av. Beyza Banu ÖZDİLEK, 20 Av. Kemal EREZ, Av. Volkan SAYLAN Turhan & Turhan Avukatlık Bürosu Tomurcuk Sok. Nursanlar İş Merkezi A Blok K.3 D.13 Kuştepe Şişli/İstanbul D. HAKKINDA ÖNARAŞTIRMA YAPILAN: Fagor Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A.Ş. Gebze Güzeller Organize Sanayi Bölgesi İnönü Mahallesi Balçık Yolu Üzeri Gebze/Kocaeli E. DOSYA KONUSU: Fagor Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve 30 Tic. A.Ş. nin endüstriyel mutfak ürünleri pazarında rekabeti bozucu eylem ve davranışlarda bulunduğu iddiası . F. İDDİALARIN ÖZETİ: Yapılan başvuruda özetle; Fagor Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A.Ş. (Fagor) nin Fagor markalı mutfak eşyalarının IND Endüstriyel Dayan ıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A.Ş. (IND) tarafından alınıp satılmasını engellediği iddia edilerek, gereğinin yapılması talep edilmiştir. G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.3.2010 tarih, 2730 sayı ile giren başvuru üzerine hazırlanan 22.4.2010 tarih ve 2010 -3-80/ÖA -10-177.K.Ü sayılı İlk 40 İnceleme Raporu, Rekabet Kurulu nun 6.5.2010 tarih ve 10-34/549 -M sayılı toplantısında görüşülmüş ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun çerçevesinde soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının belirle nmesi amacıyla, Kanun un 40/1. maddesi uyarınca önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir. İlgili karar uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 24.6.2010 tarih ve 2010 -3- 80/ÖA -10-177.K.Ü sayılı Önaraştırma Raporu 28.6.2010 tarih ve REK.0.07.00.00 - 110/274 sayılı Başkanlık önergesi ile 10 -47 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 2 H. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda; dosya konusu iddialara ilişkin olarak 50 4054 sayılı Kanun çerçevesinde soruşturma açılmasına yer olmadığı ve şikâ yetin reddinin gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME I.1. Başvuru Konusu İddialar Kurumumuza iletilen başvuruda, 18.6.2010 tarihinde şirket vekili Beyza Banu Özdilek ile yapılan telefon görüşmesinde ve K urum kayıtlarına 22.6.2010 tarih, 4867 sayı ile giren ek bilgi yazısında; 60 Endüstriyel mutfak ürünleri pazarında faaliyette bulunan Fagor un aynı sektörde Haziran 2009 da faaliyete geçen IND nin yeniden satışını yapmak üzere Fagor bayilerinden yaptığı mal alımının önüne geçmeye çalıştığı, Fagor un endüstriyel mutfak eşyaları pazarının en büyük firmalarından biri olarak pazardaki payının .. seviyelerinde olduğu, Fagor ile yaklaşık aynı pazar payına sahip diğer firmaların ise Öztiryakiler ve Inoksan markal arı ile faaliyette bulunduğu, Pazarda sayıları 100 ü aşkın diğer firma ların ise toplam %40 seviyesinde pazar payına sahip olduğu, 70 Fagor un endüstriyel mutfak ürünleri pazarının buzdolabı, buz makinesi, tezgah tipi soğutucu ve benzeri soğutucular alt se gmentinde yaklaşık . pazar payının bulunduğu, IND nin yeniden satmak üzere aldığı Fagor ürünlerinin önemli bir bölümünün bu segmentte yer aldığı, Fagor un IND ye yönelik sergilediği sözü edilen davranışların bayilerinin satışlarını engellemesi itibarıyl a 4054 sayılı Kanun un 4. maddesini, pazardaki hâkim durumunu kötüye kullanması yönüyle 6. maddesini ihlal eder nitelikte olduğu iddia edilerek, gereğinin yapılması talep edilmiştir. 80 I.2. Taraflar I.2.1. Fagor Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri S an. ve Tic. A.Ş.( Fagor ) Fagor, İspanyol menşeli Mondragon Corporacion Cooperativa (MCC) unvanlı grubun Türkiye de kurulu iştiraklerinden biridir. Fagor, mutfak ve çamaşırhane ekipmanları tasarlamakta, üretmekte ve pazarlamaktadır. Fagor Türkiye pazarın a yönelik satışlarını, Türkiye çapında 28 ilde faaliyette bulunan 90 toplam 46 yetkili bayi aracılığıyla, MCC nin İspanya Onati de kurulu merkez fabrikasından yaptığı ithalat ve Gebze de kurulu fabrikasında yaptığı üretimden karşılayarak gerçekleştirmektedir. Fagor un endüstriyel mutfak ürünleri pazarındaki payına ilişkin net bir bilgiye ulaşılmamakla birlikte dosya mevcudu bilgi ve belgelerden şirketin Öztiryakiler, Inoksan, Elektrolux ve Kayarlar gibi firmalarla birlikte endüstriyel mutfak ürünleri pazar ının önde gelen firmaları arasında yer aldığı, anılan firmaların pazardan 3 yaklaşık olarak eşit pay alan ve hemen hemen aynı güçte firmalar olduğu anlaşılmaktadır. 100 I..2.2. IND Endüstriyel Dayanıklı Tüketim Mamulleri San. ve Tic. A.Ş. ( IND) IND endüst riyel dayanıklı tüketim ürünleri üretmek, ithal etmek, bunların dağıtım, pazarlama ve satışı konusunda faaliyet göstermek üzere sermayesinin . .. tarafından karşılanarak 4.6.2009 tarihinde kurulmuştur. . Ticari sır . . IND vekili tarafından Kurumumuza iletilen yazıda, IND nin N DUSTRIO adı altında kendi markasıyla üretimini yapacağı endüstriyel mutfak ürünlerinin satışına 110 geçmeden önceki dönemde pazardaki faaliyetlerini diğer markaları t aşıyan ürünlerin yeniden satışı ile sürdürmeyi planladığı, kendi markasını taşıyan ürünleri pazarlamaya başlamasından itibaren diğer marka satışlarındaki bu aracılık rolüne son vermeyi düşündüğü bilgisi yer almaktadır. Nitekim şirket Mayıs 2010 da kendi markası altında buzdolabı üretim ve satışına başlamış, bu tarihten itibaren diğer marka buzdolabı satışlarını durdurmuştur. IND den temin edilen bilgiler den, şirketin 2009 yılında yaklaşık .. TL cirosunun olduğu, cironun bulaşık makinesi ve aksesuarl arı , buzdolabı ve soğutucu , pişirici ve hazırlık malzemeleri kalemlerine yaklaşık aynı oranda dağıldığı görülmektedir. 120 IND nin 2010 içinde yapılan satışlardan elde ettiği cironun .. TL olduğu, bu ciro içerisinde .. TL lik kısmın buzdolabı sat ışından elde edildiği, TL lik bu satışın TL sinin kendi markasını taşıyan ve son 1 ayda satışını yaptığı buzdolaplarından sağlandığı öğrenilmiştir. Şirketin kendi markasıyla üretimine geçtiği ilk ürün grubunun buzdolabı olduğu, Mayıs 2010 dan it ibaren diğer marka buzdolabı satışlarını durdurduğu, zaman içerisinde diğer ürün gruplarında da kendi markasını taşıyan ürünleri pazara sunmasının sonrasında diğer marka satışlarını tamamen bırakmayı hedeflediği dosya mevcudundan anlaşılmıştır . 130 I.3. ilgi li Pazar I.3.1. Pazara Yönelik Genel Bilgi ler Endüstriyel mutfak ürünleri, oteller başta olmak üzere; lokantalar, pastaneler, resmi ve özel işyeri yemekhaneleri gibi büyük ölçekte mutfağa sahip işletmelerde kullanılan, ev tipi mutfak ürünlerine nazaran d aha büyük hacimli profesyonel ürünlerdir. 140 Türkiye endüstriyel mutfak eşyaları pazarının 2009 yılındaki büyüklüğü Endüstriyel Mutfak, Çamaşırhane, Servis ve İkram Ekipmanları Sanayicileri ve İşadamları Derneği (TUSİD ) verilerine göre yaklaşık 546 milyon A BD Doları olup, bu rakam dâhilinde net pazar büyüklüğü olarak da tanımlanan ana mutfak ekipmanı satışları 295 milyon ABD Doları iken, yardımcı mutfak ve masaüstü ekipmanı 121 milyon ABD Doları, ihracat 60 milyon ABD Doları ve repete satışlar1 ise 70 milyon ABD Doları 1 Repete satış, firmaların ticari amaçla birbirlerine yaptıkları s atışı ifade etmektedir. 4 tutarındadır. TUSİD den temin edilen araştırmalara göre endüstriyel mutfak ürünleri pazarında faaliyette bulunan firma sayısının 500 civarında olduğu, bunlardan pazarın esas bölümünü teşkil eden ana mutfak ekipmanı üreten/dağıtan firma sayısını n ise yaklaşık 150 olduğu görülmekte olup ana mutfak ekipmanları aşağıda yer alan alt 150 kategorilere ayrılmaktadır: - Modüler ve modüler olmayan pişiriciler, - Fırınlar, - Buzdolabı, buz makinesi, tezgâh tipi soğutucu ve benzeri soğutucular, - Bulaşık maki nesi ve aksesuarları, - Hazırlık ekipmanları, - Paslanmaz çelik mutfak mobilyaları ve mutfak arabaları, - Sıcak ve soğuk içecek makineleri. 160 Sektörün yapısına ilişkin yukarıda yer alan bilgilere ek olarak; gerek TUSİD ve sektörün önde gelen firmalarından b azıları ile yapıl an görüşmeler gerekse sektöre yönelik olarak yapılan incelemeler sektörün rekabetçi bir yapıda olduğunu, sektörde önde gelen Fagor, Inoksan, Öztiryakiler, Elektrolüx ve Kayarlar gibi firmaların her bir alt kategoride oldukça etkin bir rekabet içerisinde ol duklarını göstermektedir. I.3.2. İlgili Ürün Pazarı Yukarıda yer verilen açıklamalar, sektörde yer alan firmaların alt ürün kategorisi ayrımına gitmeden bütün kategorilerde üretim yaptıklarını ve aktif bir şekilde bütün 170 kategorilerde rekabet ettiklerini ortaya koymaktadır. IND her ne kadar şu anda yalnızca buzdolabı üretimini gerçekleştiriyor olsa da, şirketin hâlihazırda bütün kategorilerde satış yapmaya devam ettiği, ayrıca uzun dönemde diğer şirketlerde olduğu gibi bütün ürün gruplarında üretime geçmey i planladığı görülmektedir. Bu nedenle dosya bakımından ilgili ürün pazarı Endüstriyel Mutfak Ürünleri olarak tanımlanmıştır. I.3.3. İlgili Coğrafi Pazar Endüstriyel mutfak ürünleri pazarındaki firmaların bayileri aracılığıyla Türkiye nin pek 180 çok şehr inde pazarlama faaliyeti gerçekleştirdikleri noktasından hareketle, ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tanımlanmıştır. I.4. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Başvuruda yer alan iddialar bakımından Fagor un bayilerinin IND ye yaptığı satışları engellemeye çalışması davranışının 4054 sayılı Kanun un 4. ve 6. maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi uygun olacaktır. 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi mal veya hizmet piyasasında doğrudan veya 190 dolaylı olarak rekabeti engelleme, bozma ya da kısıtlama a macını taşıyan veya bu etkiyi doğuran yahut doğurabilecek nitelikte olan teşebbüsler arası anlaşmalar, uyumlu eylemler ve teşebbüs birliklerinin bu tür karar ve eylemler i yasaklamaktadır. IND nin Fagor un yetkili bayilerinden yaptığı alımları pazarda IN D gibi faaliyet gösteren teşebbüslerden farklı olarak engellemeye çalıştığı iddiası, 4054 sayılı 5 Kanun un 4. maddesinin (e) bendinde ifade bulan ve Münhasır bayilik hariç olmak üzere, eşit hak, yükümlülük ve edimler için eşit durumdaki kişilere farklı şar tların uygulanması olarak tanımlanan ayrımcı uygulama çerçevesinde değerlendirilebilecektir. 200 11.11.2009 tarih, 09 -54/1297 -328 sayılı Kuru l Kararı nda da değerlendirildiği üzere, 4054 sayılı Kanun un 4 (e) maddesinde yer alan ayrımcılık hükmünün üst paza rdaki sağlayıcılar arasında bir irade uyuşması halinde uygulanmasında tereddüt bulunmamaktadır. Bunun yanında ayrımcılık uygulamalarının sağlayıcı ile alıcı arasındaki dikey anlaşmalarda da ortaya çıkması mümkündür. Örneğin alıcının talebi üzerine alıcıyı rakip konumdaki diğer alıcılara göre rekabette avantajlı duruma getiren hükümlerin konulması söz konusu olabilir. Ancak mevcut dosyada da söz konusu olduğu üzere, uygulama dikey bir ilişkinin varlığı çerçevesinde gerçekleşiyorsa, işlemin sağlayıcının tek t araflı bir eylemi mi olduğu yoksa sağlayıcı ile alıcı arasındaki 210 anlaşmanın bir parçası mı olduğunun belirlenmesi gerekmektedir. Taraflar arasında dikey bir ilişkinin bulunduğu durumlarda ayrımcılık uygulamalarının Kanun un 4. maddesinin (e) bendi kapsamın da değerlendirilebilmesi için, bu ayrımcılığın dikey ilişki içerisindeki en az iki taraf arasındaki açık veya örtülü (zımni) bir irade uyuşmasına atfedilebilir olması gerekmektedir. Dosya mevcudu bilgiler ve IND başvurusu, ayrımcı uygulamanın Fagor un tek taraflı davranışı ile ortaya çıktığını göstermektedir. Nitekim taraflar arasında görülmekte olan bir dava da söz konusudur. Ticari uyuşmazlıkla ilgili sürmekte olan mahkeme sürecine ilişkin IND tarafından başvuruda sunulan bilgiler Fagor un bayilerinin IND ye yaptıkları satışı tek taraflı olarak engellemeye çalıştığını göstermektedir. Ayrımcılığın tek taraflı olarak 220 uygulanmasının rekabet ihlali olarak değerlendirilebilmesi için öncelikle aranan şart, bu uygulamayı hayata geçirmeye çalışan sağlayıcının beli rli ölçüde pazar gücüne sahip olmasıdır. Dolayısıyla tek taraflı olarak uygulanan ve mal vermeyi reddetme şeklinde ortaya çıkan ayrımcılık iddiasının 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi kapsamında değerlendirilmesi uygun olacaktır. 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi bir veya birden fazla teşebbüsün ülkenin bütününde ya da bir bölümünde bir mal veya hizmet piyasasındaki hâkim durumunu tek başına yahut başkaları ile yapacağı anlaşmalar ya da birlikte davranışlar ile kötüye kullanması nı yasaklamakta, bu madde nin (b) bendinde yer verilen Eşit 230 durumdaki alıcılara aynı ve eşit hak, yükümlülük ve edimler için farklı şartlar ileri sürerek, doğrudan veya dolaylı olarak ayırımcılık yapılması davranışı ise hâkim durumun kötüye kullanılması hallerinden biri olarak sa yılmaktadır. Fagor un IND nin Fagor markasını taşıyan ürünlerin ticaretini yapmasını engellemeye çalıştığı ve bu kapsamda IND ye diğer aracı firmalara karşı sergilemediği bir mal vermeyi reddetme eylemi içinde bulunduğu iddiası, 4054 sayılı Kanun un 6. maddesinin (b) bendi çerçevesinde değerlendirilmesi gereken konuları içermektedir. 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi çerçevesinde herhangi bir teşebbüsün alıcıya mal 240 vermeyi reddetmek suretiyle müşterileri arasında ayrımcılık yapmasının hâkim durumun köt üye kullanımı olarak değerlendirilebilmesi için öncelikle söz konusu teşebbüsün ilgili pazarda hâkim durumda olması gerektiği açıktır. Bu bağlamda herhangi bir pazarda hâkim durumda bulunmayan bir teşebbüsün bir kısım alıcıya mal vermekten kaçınması, 4054 sayılı Kanun kapsamında rekabeti engelleyen, bozan veya kısıtlayan bir eylem olarak değerlendirilmemektedir. 6 Hâkim durum, 4054 sayılı Kanun un 3. maddesinde Belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün, rakipleri ve müşterilerinden bağımsız h areket ederek fiyatı arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi ekonomik parametreleri belirleyebilme gücü olarak 250 tanımlanmaktadır. Hâkim durumun belirlenmesinde ilgili teşebbüsün pazar payı, pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların sayısı ve pazar payları gib i nicel ölçütlerin yanında, piyasaya giriş engelleri, fikri ve sınaî mülkiyetin varlığı, teknolojik üstünlük gibi nitel ölçütler de kullanılmaktadır. Pazar payı hâkim durumun belirlenmesinde tek başına yeterli bir ölçüt olmasa da teşebbüsün pazar payının d üşük olması, piyasanın çok sayıda oyuncunun yer aldığı rekabetçi bir piyasa olması, ürünün homojen nitelikte olması ve giriş engellerinin bulunmaması gibi durumlarda hâkim durumdan bahsetmek zorlaşmaktadır. Endüstriyel mutfak ürünleri pazarı çok sayıda oy uncuyu barındıran ve her bir 260 segmentinde rekabetin yoğun olarak yaşandığı bir pazar yapısı sergilemekte, IND nin başvurusunda Fagor un 2009 yılı satışları dikkate alındığında . seviyesinde ve en yüksek pazar payına sahip olduğu buzdolabı alt segmentinde d ahi hâkim durumda olmayacağı kanaati oluşmuştur . Zira, hâkim durum pazarda önemli ölçüde pazar gücüne sahip olan bir teşebbüs dolayısıyla pazara giriş engeli yaratılan, bu nedenle rekabetin önemli ölçüde azaldığı bir duruma işaret etmektedir. Fagor un IND nin sunduğu verilere göre buzdolabı pazarında % ... ı aşan payı pazarda Fagor un hakim durumda olduğunu göstermemektedir. Nitekim IND kendi markasını taşıyan ürünlerin üretimine buzdolabı ile başlamış ve Mayıs 2010 da pazara giren bu yeni ürünün satışından 1 ay içerisinde önemli ciro elde etmiş, bu kalemde 2010 yılı satış hedefini 270 .. adet olarak belirlemiştir. Haziran 2009 da diğer markalara ait ürünlerin ticareti alanında faaliyete başlayan IND bir yıldan daha kısa bir sürede kendi markasını taşıyan ü rünleri ile pazara giriş yapabilmiş, Fagor ürünlerinde yaptığı ticaretin önemli bir bölümünü oluşturduğu ve Fagor un piyasada önemli pazar payına sahip firma olarak hâkim durumda olduğu iddia edilen buzdolabı segmentinde kendi markasını taşıyan ürünleri il e satışa başlayıp, buzdolabı ticaretinde diğer markaları satış portföyünden çıkarmıştır. IND nin kuruluşundan itibaren geçirdiği gelişim evresi göz önünde bulundurularak, pazara girişte önemli bir engelin olmadığı kanaatine varılmıştır. 280 Dolayısıyla, Fag or un endüstriyel mutfak ürünleri pazarında hâkim durumda bulunmadığından hareketle davranışının 4054 sayılı Kanun un 6. maddesi kapsamında ihlal oluşturma dığı kanaatine varılmıştır. J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Dosya k onusu iddialara yönelik olarak 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca 290 soruşturma açılmasına gerek olmadığına, şikayetin reddine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 2