Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -4-75 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-53/568-184 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nu rettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Metin HASSU , Sinan BOZKUŞ C. BİLDİRİMDE BULANAN : - Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG - Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş. Temsilciler i Av. Tolga İŞMEN ve Av. Zümrüt ESİN
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -4-75 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-53/568-184 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nu rettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Metin HASSU , Sinan BOZKUŞ C. BİLDİRİMDE BULANAN : - Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG - Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş. Temsilciler i Av. Tolga İŞMEN ve Av. Zümrüt ESİN 20 Büyükdere Cd. Maya Akar Center No:100 -102 K:19 34394 Esentepe/İstanbul D. TARAFLAR : - Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG Weichertstra βe 5, D -63741 Aschaffenburg ALMANYA - Kıta Ulaştı rma Hizmetleri Tic. A.Ş. Bağlar Mh. Koçman Cd. No:33 Güneşli/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co tarafından halihazırda sermayesinin %25 ine sahip olduğu Birkart Uluslararası Nakliyat 30 ve Ticaret L td. Şti. nin devralınm ası işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına en son 22.5.2007 tarih, 3609 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan Izin Alınması Gere ken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 25.5.2007 tarih, 2007 -4-74/Öİ -07-MH sayılı Devralma Ön Inceleme Raporu 28.5.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/174 sayılı Ba şkanlı k önergesi ile 07 -53 sayılı Kurul toplantısınd a görüşülerek karara bağ lanmıstır. 40 G. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da, - Thiel Lifestyle GmbH & Co KG nin , Birkart Uluslararası Nakliyat ve Tic. Ltd. Şti. hisselerindeki payını %50,1 e çıkarması işleminin, izne tabi bir devralma işlemi olduğu, ancak b u devralma işlemi sonucunda ilgili ürün pazarında 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen bir hâkim durum yaratılması veya mevcut bir 07-53/568 -184 2hâkim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı; - Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi nin 11a maddesi ile 50 getirilen rekabet yasaklarının, makul birer yan sınırlama sayılarak bildirime konu işleme izin verilmesinin yerinde olacağı, görüşü ifade edilm iştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 60 Devre konu Birkart Uluslararası Nakliyat ve Ticaret Ltd . Şti. nin lojistik hizmetleri pazarında faaliyet gösterdiği göz önüne alınarak ilgili ürün pazarı lojistik hizmetleri pazarı olarak tespit edilmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili coğrafi pazar, lojistik hizmetlerinin ülke çapında veriliyor olması nedeniyle Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak belirlenmiştir. 70 H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. Taraflara İlişkin Bilgi H.2.1.1. Birkart Uluslararası Nakliyat ve Ticaret Limited Şirketi (Birkart) Birkart Türkiye de kara, hava ve deniz yük taşımacılığı ve genel olarak uluslararası yük taşımacılığı alanında faaliyet göstermektedir. Ayrıca Birkart, depolama ve dağıtım dahil olmak üzere ye rli ve yabancı müşterilere entegre lojistik hizmetleri sağlamaktadır. Birkart ın kara taşımacılık faaliyetleri Almanya, 80 Benelüks, İtalya ve Avusturya olmak üzere esasen Batı Avrupa ya odaklanmıştır. Hava taşımacılığı ve deniz taşımacılığı hizmetleri ise kü resel çapta gerçekleştirilmektedir. Birkart iş ortağı olan Thiel Grubunun ofisleri kanalıyla dünya çapında faaliyet göstermektedir. Her ne kadar Birkart ın System Logistic Service GhmB Co. KG unvanlı bir iştiraki bulunsa da, Türkiye içinde faaliyet göstere n ve kontrolünde bulunan veya Türkiye de satış yapmakta olan Birkart a bağlı herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır. Birkart ın halihazırdaki hissedarlık yapısı aşağıda ki şekildedir : Pay Sahibi Pay Oranı (%) Pay Adedi Payların Nominal Değeri (YTL) 07-53/568 -184 3Thiel F ashionLifestyle GmbH & Co KG 25 6.500 162.500 Ercan Ataman 5 1.300 32.500 Kıta Ulaştırma Hizmetleri Ticaret A.Ş. 70 18.200 455.000 Toplam 100 26.000 650.000 Halihazırda Thiel Grubu, Thiel FashionLifestyle GmbH & Co KG kanalıyla 90 Birkart ın sermayesini n %25 ini elinde bulundurmaktadır. Birkart ın 2006 yılı cirosu ( ) YTL olarak gerçekleşmiştir. H.2.1.2. Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co KG (Thiel) Devralma İşlemi nde alıcı taraf olarak yer alan Thiel, Thiel grubunun iştiraklerinden biri olup, gr ubun ana şirketi Thiel Logistik AG dir. Thiel Logistik AG, merkezi Lüksemburg da bulunan halka açık sınırlı sorumlu bir şirket olup, hisseleri Frankfurt Menkul Kıymetler Borsası nda işlem görmektedir. Thiel Logistik AG nin ana hissedarı Delton AG dir. Stef an Quant tarafından kontrol edilen Delton AG, 100 lojistik pazarında faaliyet gösteren diğer herhangi bir teşebbüsü kontrol etmemektedir. Delton AG, tamamına sahip bulunduğu bir iştiraki olan Delton Vermögensverwaltung AG kanalıyla Thiel Logistik AG nin sermay esinin %50,26 sını elinde bulundurmakta ve Thiel Logistik AG yi dolaylı olarak kontrol etmektedir. Thiel Logistik AG nin, Birkart taki %25 oranındaki dolaylı hissedarlığı dışında Türkiye de tamamına sahip bulunduğu Nunner Lojistik Ticaret Ltd. Şti. (Nunner ) unvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. Nunner haricinde Thiel grubunun Türkiye de kontrolünü elinde bulundurduğu herhangi bir şirket bulunmamaktadır. Harici lojistik hizmet sağlayıcısı olan Thiel Grup, depo yönetimi ve bütün nakliye tarzlarındaki taşımacılı k faaliyetleri gibi bireysel lojistik hizmetlerinin sağlanması 110 ve karmaşık lojistik kavramlarının uygulanması ve geliştirilmesi alanında faaliyet gösteren şirketlerden biridir. Müşterilerle olan çoğu ilişkide bu hizmetler, siparişin hazırlanması ve teslima tın da dahil olduğu şekilde eşyaların depolanması veya etiketleme yahut malların tekrar paketlenmesi gibi ek hizmetleri de kapsayan çeşitli sayıdaki diğer faaliyetlerle desteklenmektedir. Thiel Grub şirketlerinden biri olan ve bildirim formunda Alıcı tara f olarak yer alan Thiel Fashion Lifestyle ın hissedarları aşağıda yer almaktadır : Hissedarın Adı -Soyadı Hisse Oranı (%) Thiel Fashion & Lifestyle Verwaltungs GmbH (Kişisel Sorumlu Ortak) Herhangi bir sermaye katılımı bulunmamaktadır (Komandite Ortak ) Thiel Holding (Deutschland) GmbH 100 (Komanditer Ortak) 07-53/568 -184 4 Nunner in hissedarlık yapısı aşağıda ki gibidir : Pay Sahibi Pay Oranı (%) Nunner GmbH Austria 99,99 Kurt Stessl 0,01 Toplam 100 Nunner in sermayesinin %99,99 unu elinde bulunduran Nunner GmbH Austria, 120 Thiel Logistik AG nin tamamına sahip bulunduğu bir iştirakidir. Thiel in Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda yer almaktadır : Adı-Soyadı Görevi Detlef Kükenshöner Baş İcra Müdürü (CEO) Friedhelm Schmitter Baş Operasyon Müdürü (COO) Thoma s Peter Baş Mali Müdür (CFO) Nunner in bir limited şirket olması sebebiyle yönetim kurulu bulunmamaktadır. Nunner in müdürü Kurt Stessl dir . Thiel Grup un Nunner kanalıyla elde ettiği ciro ( ) YTL dir. H.2.1.3. Kıta Ulaştırma Hizmetleri Tic. A.Ş. (Kıta) Kıta, 1995 te kurulmuş bir lojistik hizmet sağlayıcısıdır. Kıta, esasen Avrupa ve Türkiye arasında işletilen uluslararası kamyon varlıklarına sahiptir. Birkart, Kıta nın 130 ana müşterilerinden biridir. Bunun yanında Kıta, Uzak Doğu da hava ve deniz nakliyesi ve ayrıca proje ağır nakliye ile tamamlanmış üretim tesisleri, enerji üretim santralleri ve ağır yükler gibi özellikli yatırım malları alanlarında faaliyet göstermektedir. Kıta nın Birkart dışında herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. Kıta nın an a hissedarı konumunda bulunan ve dolayısıyla Kıta yı kontrol eden Ercan Ataman ve Hüseyin Ataman ın kontrolünde bulunan Kıta Nakliyat San. ve Ticaret A.Ş. (Kıta Nakliyat) ve Kıta Ulusla rarası Taş. ve Tic. Ltd. Şti. ( Kıta Limited) unvanlı iki adet bağlı ort alık bulunmaktadır. Kıta Limited, Halkalı Gümrük Müdürlüğü denetiminde gümrüklü A tipi Genel Antrepo olarak faaliyet göstermektedir. 4500 metrekare kapalı alan 5000 metrekare açık saha 1500 140 metrekare serbest depo da hizmet vermektedir. Faaliyet olarak itha lat yapılmak üzere yurda giren ürünlerin teslim alınması, uygun şekilde araçlardan indirilmesi, elleçlenmesi, istiflenip muhafaza edilmesi ve gümrükleme işlemleri bitince ürünlerin sahiplerine teslim edilmesini sağlayan bir şirkettir. Kıta Nakliyat ise 2006 yılında kurulmuş olup, yurtiçi ve yurtdışında proje & ağır nakliye taşımacılığı, parsiyel ve komple kara nakliye hizmetleri, kombine taşımacılık, fuar lojistiği ile 07-53/568 -184 5birlikte Türkiye İtalya hattında hava, kara ve deniz yolu taşıma hizmetleri sağlamakta dır. Kıta nın sermayesinin %83 ü ve dolayısıyla kontrolü aynı zamanda Birkart ın da 150 hissedarı olan Ercan Ataman ın elinde bulunmaktadır. Kıta nın hissedarlık yapısı aşağıda ki şekildedir: Pay Sahibi Pay Oranı (%) Payların Nominal Değeri (YTL) Ercan Ataman 83 239.398,00 Emre Eldener 10 28.843,13 Semra Ataman 5 14.421,56 Mahmut Ulaş Karahan 1 2.884,31 Mehmet Sinan Can 1 2.884,31 Toplam 100 288.431,32 Ayrıca, Kıta nın ana hissedarı Ercan Ataman ve Hüseyin Ataman ın kontrolünde bulunan Kıta Nak liyat ve Kıta Limited in hissedarlık yapıları aşağıda sunulmuştur: Kıta Nakliyat : Pay Sahibi Pay Oranı (%) Ercan Ataman 84,80 Emre Eldener 10 Hüseyin Sezer Ataman 5 Ahmet Alp Aksoy 0,1 Tuğbay Ataman 0,1 Toplam 100 Kıta Limited: 160 Pay Sahibi Pay Oranı (%) Hüseyin Ataman 99 Baybora Karahan 1 Toplam 100 Kıta nın Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmaktadır. Adı-Soyadı Görevi Ercan Ataman Yönetim Kurulu Başkanı 07-53/568 -184 6Emre Eldener Başkan Yardımcısı M. Ulaş Karahan Üye Kıta Nakliyat ın Yönetim Kurulu üyeleri ve görevleri aşağıda sunulmaktadır. Adı-Soyadı Görevi Ercan Ataman Yönetim Kurulu Başkanı Emre Eldener Başkan Yardımcısı Ahmet Alp Aksoy Üye Kıta Limited in bir limited şirket olması sebebiyle yönetim kurulu bulunmamaktadır. Kıta şirketlerinin ciro bilgileri aşağıdaki şekildedir: Kıta Kıta Nakliyat Kıta Limited 23.468.319,36 YTL 474.794 YTL 2.115.103 YTL H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme 170 Bildirim Formunda devralma işleminin dört aşamalı olara k gerçekleştirileceği ifade edilmiş tir. İlk aşamada Thiel in Birkart ın sermayesinin % 50,1 ine ulaşaca ktır. Bunun sonucunda ise, Birkart , Thiel ve Kıta tarafından ortaklaşa kontrol edilece ktir Aşağıda Thiel in Birkart taki hisse oranını %50,1 e çıkardığı birinci aşamaya ilişkin değerlendirmeye yer verilmiştir . 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde Hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki r ekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde gerçekleştirilen birleşme veya devralma 180 işlemleri hukuka aykırı ve yasaktır. 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in Birleşme ve D evralma Sayılan Haller başlıklı 2 nci maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındak i rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture), 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7 . maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmektedir. Bildirim formunda, devralma işleminin ta mamlanmasını takiben halihazırda Satıcı 190 tarafından kontrol edilen Birkart ın Thiel ve Satıcının kontrolüne geçeceği, dolayısıyla Birkart ın kontrol mekanizmasının mutlak kontrolden ortak kontrole 07-53/568 -184 7dönüşeceği ifade edilmiştir. Aşağıda bu şirketin 1997/1 sayı lı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim olarak değerlendirilebilmesi için gereken ortak kontrolün bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak kurulması ve rekabeti sınırlayıcı ve bozucu etkisinin bulunmaması şartlarının varlığı araştırılm aktadır. - Ortak Kontrol Bir işlemin ortak girişim işlemi olarak nitelendirilebilmesi için ilk aranan koşul ortak kontroldür. Bildirim konusu hisse devrine ilişkin olarak taraflar arasında imzalanan 28 Mart 2007 tarihli Hisse Alım Sözleşmesi ne göre Şirk et in hissedarlık yapısı 200 aşağıdaki şekilde olacaktır: Hissedar Adı Hisselerin Nominal Değeri Hisse Oranı THIEL FashionLifestyle GmbH&Co KG 325.650 YTL % 50,1 Kıta Ulaştırma Hizmetleri A.Ş 291.850 YTL % 44,9 Ercan ATAMAN 32.500 YTL % 5 Toplam 650.000 YT L % 100 Yukarıda yer verilen hisse yapısına göre Thiel, hisse devri gerçekleştikten sonra Birkart ın % 50,1 hissesine sahip olarak sermayenin çoğunluğunu elinde bulunduracaktır. Bu durumda Thiel, Ana Sözleşmede veya Türk Ticaret Kanununda daha yüksek top lantı nisabı öngörülmediği takdirde kararları tek başına alabilecek çoğunluğa sahip olmaktadır. Bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için genel olarak tarafların eşit sayıda hisseye sahip olmaları gerekmektedir. Ancak eşit hisseye sahip olunmasa dahi, tarafların alınan kararlarda eşit oy hakkına sahip olması ya da stratejik 210 kararların alınmasında tarafların veto haklarının bulunması ortak kontrol için yeterli olabilmektedir. Esasen, bütçenin ve işletme çalışma planının onaylanmasına, büyü k çaplı yatırım kararlarının alınmasına ve üst düzey yöneticilerin atanmasına ilişkin kararlarda etkili olan veto haklarının, ortak girişim üzerinde ortak kontrol sağlayan en belirgin haklardan dır. Ancak veto haklarının bir ortak girişim teşebbüsünün günlük işleri üzerinde belirleyici etkisinin olup olmadığı aranmaz. Önemli olan bu hakların belirleyici etkisinin, ortak girişim teşebbüsünün stratejik ticari kararları üzerinde yaptırımı olmasıdır. Ort ak kontrolün tespiti için, belirleyici etki doğuran veto haklarına sahip olunması yeterlidir. Ortak kontrolün varlığından söz edilmesi için 220 yukarıda bahsedilen veto hakl arının tamamına sahip olunması gerekmez. Bu haklardan biri ya da birkaçının varlığı da ortak kontrol için yeterlidir. Bu hak ve/veya hakların, ortak girişim üzerinde ortak kontrole yol açıp açmadığı, bu veto hak ve/veya haklarının içeriğine ve ortak girişimin kuruluşuna neden olan belirli faaliyet alanı bakımından taşıdığı öneme göre belirle nmektedir. 07-53/568 -184 8Dosya mevcudu bilgilere göre, b ildirim konusu şirkette, şirket ortaklar kurulu , daha yüksek toplantı nisapları öngörülmediği takdirde, şirket sermayesinin salt çoğunluğunun hazır bulunması veya temsili ile toplanabilmektedir. Ortaklar Kurulu kararları, Ana Sözleşmede veya kanunda ağırlaştırılmış nisaplar öngörülmedikçe, şirket sermayesinin salt çoğunluğu ile alınacaktır. 230 Aşağıda yer alan ortaklar kurulu kararları oybirliği ile alınabilmektedir: - Ortakların sorumluluklarının genişletilmesine ili şkin kararlar (Örn. TTK 532/3 uyarınca, karşılığı henüz tamamıyla ödenmemiş payların ortaklıkça devir veya rehin alınması gibi) - TTK 523 uyarınca, tasfiyeyi engellemek için, payın iflas idaresi veya icra dairesi marifetiyle veya açık artırma ile satılması na pay kendisine ihale olunan kimsenin yeni ortak olarak şirkete girmesine ilişkin kararlar ile payın başka bir ortak veya üçüncü kişi tarafından devralınmasına ilişkin kararlar. Ağırlaştırılmış nisap aranan haller ise şu şekildedir: - Ortaklık sözleşmesin in değiştirilmesi için sermayenin 2/3 ünü temsil eden 240 ortakların kararları gereklidir.(Sermaye artırımı aynı zamanda esas sözleşmenin sermaye maddesinin değiştirilmesi olduğu için, sermaye artırımları da bu düzenleme kapsamına girmektedir.) - Payın devrind e ortakların 3/4 ünün devre muvafakat etmesi ve bunların sermayenin en az 3/4 üne sahip olması gerekmektedir. - Sözleşmede daha düşük bir nisap öngörülmemişse, ortaklığın feshedilebilmesi için ortakların 3/4 ünün devre muvafakat etmesi ve bunların sermayen in en az 3/4 üne sahip olması gerekir. - TTK 523 uyarınca, tasfiyeyi engellemek için, ortağın iflas etmiş olduğu veya payına haciz konulmuş bulunduğu hallerde ortaklıktan çıkarılabilmesi için, esas 250 sermayenin çoğunluğunu temsil eden ortakların sayı itibari yle de çoğunluğu temsil ederek karar almaları gerekir. - Esas sermayenin yarısından fazlasına sahip bulunan ortakların salt çoğunluğu (ortak sayısı açısından da çoğunluk aranıyor) tarafından muvafakat edilmek şartı ile ortaklık, ortağın haklı sebeplerle çı karılmasına karar verir. Şirkete müdürler atanması ve görevlerine son verilmesi1, yıllık bütçenin ve ayrıntılı iş planının onaylanması, önemli yatırımlar gibi diğer stratejik kararlar Thiel tarafından tek başına alınabilecektir. 1 Ercan ATAMAN ın 31 Temmuz 2010 tarihine kadar görev yapmak üzere müdür ol arak atanması ana sözleşmede yer aldığından görevden alınmasına ilişkin karar sermayenin 2/3 ünün oyu ile gerçekleşebilecektir. Dolayısıyla Thiel bu konuda ilk aşamada tek başına karar alamayacaktır. 07-53/568 -184 9Ana sözleşme nin 8. madde sinde Ercan Ataman ın 31.7.2010 tarihine kadar görev yapmak üzere müdür olarak atandığı hükmü yer almaktadır. Şirkete birden fazla 260 müdür atanması durumunda yönetici müdürler şirketin ticari faaliyetlerini ortaklaşa karar verecekler, mutabakat sağlanamaması veya oyların eşit kalması durumunda ise Ercan Ataman ın oyu belirleyici olacaktır. Ancak aşağıdaki hususlarda herhangi bir karar alınmadan önce ortaklar kurulunun onayı gerekmektedir. - Devralma tutarının 30.000 Euro dan daha fazla olduğu durumlarda, bir şirketin devralınması ve tasfiyesi , - Şirketin yıllık bütçesinin onaylanması (sermaye harcamaları, finans ve kişisel bütçeyi içine alacak şekilde) , -Şirket faaliyet gösterdiği iş kollarına ilişkin stratejik planlama, iş kollarının belirlenmesi ve aynı zam anda genişlemesi veya sınırlandırılması , 270 - Şirketin kanuna uygun denetçilerinin atanması , - Şirketin yeniden yapılanması, buna ek olarak Şirket için büyük öneme haiz ortak girişimlerin oluşturulması ve faaliyetlerinin olağan seyri kapsamı dışındaki işlemle r, - Şirketin yönetim kurulu üyeleri, bu üyelere ilişkin şahıslar veya kuruluşla yaptığı işlemler . Yukarıda yer alan maddeler e göre, her ne kadar Ercan Ataman şirketi yönetme yetkileri ile donatılmış ise de Birkart ın ticari ve stratejik kararlarının a lınmasında ortaklar kurulunun onayını almak zorundadır. Bildirim konusu işlemde Thiel, sermayenin salt çoğunluğunu ele geçirdiği için ana 280 sözleşme değişikliği ve sermaye artırımı dışındaki kararları tek başına alabilecektir. Ancak azınlık hissedarların ser maye artırımı k onusunda veto hakkı bulunması ortak kontrol için yeterli olmadığı ndan Birkart ın kontrolünün Kıta dan Thiel e geçtiği ve kontrol değişikliği meydana geldiği kanaatine varılmıştır. Yukarıda yer verilen değerlendirmeler doğrultusunda bildirim konusu hisse devir işlemi, Birkart ın ortak girişim olarak nitelendirilmesi için gereken ortak kontrol şartını sağlamadığından 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendi kapsamında değerlendirilecektir. H.2.3 Devralma İşlemi Bakımından Değerlendirme 290 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendinde herhangi bir teşebbü sün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol etmesi, 4054 sayılı Kanun un 7 . maddesi çerçevesinde teşebbüsler ar ası birleşme ve devralma kabul edilmektedir. 07-53/568 -184 10Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi nin Hisselerin Satışı başlıklı 2. maddesinde hisse devrinin 4 aşamada gerçekleştirileceği hükme bağlanmış ve ilk aşamada Thiel in Birkart taki hisse oranını % 50,1 e çıkaracağı 300 ifade edilmiştir. Sonraki aşamalarda Thiel in hisse oranı % 75 e çıkacaktır. 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşme ve devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası (yirmibeş milyon Yen i Türk Lirası)'nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur hükmü yer almaktadır. Başvuru konusu işlemde, taraf teşebbüslerin pazar payları toplamı ilgili ürün pazarının %25 ini aşmamakla birlikte ciro eşiği yönünden 25 milyon Yeni Türk L irası olarak belirlenen eşiği aşmaktadır. Bu 310 çerçevede bildirim konusu devralma işleminin ciro yönüyle Rekabet Kurulu ndan izin alınması gerekli bir işlem olduğu kanaatine varılmıştır. Thiel in Logistik AG nin Türkiye de lojistik hizmetler pazarında Birka rt taki % 25 oranındaki dolaylı hissedarlığı dışında tamamına sahip bulunduğu Nunner Lojistik Ticaret Ltd. Şti. unvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. Nunner in il gili ürün pazarındaki payı % ( .) olduğundan , bildirim konusu devralma işlemi sonrasında ilgili pazarda Thiel in pazar payı % ( .) e çıkacak , ancak önemli bir yoğunlaşma artışı gerçeklemeyecek ve pazardaki rekabet seviyesinde herhangi bir azalma meydana gelmeyecektir. Bu bağlamda Thiel in Birkart ın %50,1 hissesine sahip olması sonucunda Türkiye loji stik hizmetler pazarında pazar yapısı açısından bir fark 320 oluşması ve rekabet şartlarını etkileyebilecek değişimlerin ortaya çıkması muhtemel görülmemektedir. Devredilen ve devralan şirketlerin pazar payları toplamının % ( ) olduğu2 ve faaliyet gösterdikler i lojistik sektörünün rekabetçi yapısı da dikkate alındığında, inceleme konusu işlemin bir hakim durumun yaratılması ya da güçlendirilmesi yoluyla ilgili pazardaki rekabeti önemli ölçüde etkilemesinin muhtemel olmadığı değerlendirilmek tedir. H.2.4. Rekabe t Yasakları Bakımından Değerlendirme Birkart taki hisse devrini düzenlemek amacıyla 28 Mart 2007 tarihinde Kıta ve 330 Thiel arasında akdedilen Hisse Alım Sözleşmesi nin Rekabet Etmeme başlıklı 11a maddesi aşağıdaki şekildedir: (1) Satıcı A ile Satıcı B, Sa tıcı A nın, Satıcı B nin, Kıta Ltd. nin, Birkart Ataman ın veya Satıcı B nin doğrudan doğruya veya dolaylı şekilde ilişkili olduğu veya olacağı herhangi bir işletmenin (Yükümlüler), 31 Aralık 2009 tarihine kadar ve Satıcı A dan ve Satıcı B den herhangi bir i, diğerinden bağımsız olarak, şirketin hissedarı olmaya devam ettiği sürece, aşağıda belirtilenleri yapmayacaklarını taahhüt edecekler ve bunu temin edeceklerdir. Buna göre, yukarıda sayılmış olan gerçek veya tüzel kişiler: 2 Birkart ta hissedar olarak kalacak Kıta nın pazar payı da bu orana eklendiğinde toplam pazar payı % ( ) olacak ancak lojistik hizmetleri pazarında önemli bir yoğunlaşma meydana gelmeyecektir. 07-53/568 -184 11a) Şirket in Ek 11a.1 de listel enmiş olan mevcut müşterileri ile akdi ilişkilere 340 girmeyecekler ve b) Moda ve Yaşam Stili (Lifestyle) işi ile uğraşan müşteriler ile taşımacılık/nakliyat, (antrepoculuk haricinde) depolama ve Türkiye den yurtdışına ihraç edilen tekstil ürünlerinin elleçlen meleri konulu sözleşmeler akdetmeyeceklerdir (fıkra a ve fıkra b sınırlandırılmış iş ). (2) 31 Aralık 2009 tarihine kadar veya Satıcı B nin Şirket in hissedarı olmaya devam ettiği sürece (hangisi daha önce gerçekleşirse) Satıcı B, halihazırda mevcut olan Kıta Grubu şirketleri dışında Sınırlandırılmış İş e ilişkin herhangi bir hizmet sunmakta olan bir şirket ile herhangi bir hizmet akdi imzalamamayı taahhüt etmekte ve kabul etmektedir. 350 (3) 31 Aralık 2009 tarihine kadar veya Satıcı A veya Satıcı B nin Şirket in hissedarı olmaya devam ettiği sürece (hangisi daha önce gerçekleşirse) Satıcı A ve Satıcı B, Alıcı nın hissedarı olduğu, bir şubesinin bulunduğu veya ticari bir otaklığının bulunduğu ülkelere yönelik taşımacılık hizmetlerinin sağlanmasında, Şirket e ön celik tanımayı kabul etmektedir. Şöyle ki, söz konusu önceliğin tanınması, Satıcı A tarafından ilgili hizmetin sağlanabilmesi ve Satıcı A tarafından Şirket e veya Alıcı ya hizmet sağlanmasının, her zaman için, piyasa şartlarında gerçekleştirilmesi şartına bağlıdır. (4) Alıcı nın önceden yazılı izninin alınması ve Satıca A nın, LTU nun genel satış temsilcisi olarak faaliyet göstermekte olduğu durumlar Paragraf (1) ve 360 Paragraf (2) de düzenlenen yükümlülüklerin istisnasını teşkil etmektedir. (5) Yukarıda yer a lan Paragraf (1) dan Paragraf (4) e kadar olan paragraflarda belirtilen hükümlerin Yükümlüler tarafından, 5.000 EURO luk fatura bedelini aşan miktardaki her bir ihlalinde, Alıcı ya 50.000 EURO tutarında bir cezai şart ödenecektir. Devam eden ihlallerde, h er takvim ayının başlangıcında, ayrı bir ihlal geçekleşmiş kabul edilecektir. Alıcı, maruz kaldığı fiili zarar tutarında, daha yüksek bir tazminat talep edebilecektir. Ancak, cezai şart tutarı, maruz kalınan fiili zararın tutarından mahsup edilecektir. Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında 370 sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara get irilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmekte dir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtl ayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. 07-53/568 -184 12Bildirim konusu Hisse Alım Sözleşmesi nin incelenmesi neticesinde alıcıya 380 getirilen rekabet etmeme yükümlülüklerinin yukarıda yer verilen kriterleri sağladığı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; -Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kaps amında izne tabi olduğuna ; ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum 390 yaratılmasının veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, - Hisse Al ma Anlaşması nın 11(a) maddesi ile getirilen rekabet yasaklarının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.