Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-7 (Devralma) Karar Sayısı : 08-15/150 -52 Karar Tarihi : 14.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, 10 Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Ilgaz SARIOĞLU , Ekrem SOLMAZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Flextronics Computing Sales and Marketing Ltd Temsilcisi Av. Alev TOPSAKAL Ahi Evran Cad. Polaris Plaza Kat:25 D:89 3
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -2-7 (Devralma) Karar Sayısı : 08-15/150 -52 Karar Tarihi : 14.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONGÖR, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, 10 Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Ilgaz SARIOĞLU , Ekrem SOLMAZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Flextronics Computing Sales and Marketing Ltd Temsilcisi Av. Alev TOPSAKAL Ahi Evran Cad. Polaris Plaza Kat:25 D:89 34398 Maslak /İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Flextronics Computing Sales and Marketing Ltd Level 1, Lot 7, Block F, Saguking Commercial Building, Jalan Patau -Patau, 87000 Federal Territ ory of Labaun, MALEZYA - Arima Computer Corporation 6F, No:758 Bade Road, Sec. 4, Sung -shan District, Tapeie, TAYVAN E. DOSYA KONUSU: Arima Computer Corporation şirketinin dizüstü bilgisayar ve sunucu işinin Flextronics Computing Sales and Marketing Ltd. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21 .1.2008 tarih ve 453 sayı ile intikal eden ve dosyadaki eksiklikleri en son 6.2.2008 tarihinde tamamlanan başvuru üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakk ında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin 8.2.2008 tarih ve 2008 -2-7/Öİ-08-IS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 8.2.2008 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/39 sayılı Başkanlık Önergesi il e 08 -15 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu nda; bildirim konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tab i bir devralma olduğu, işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve bunun sonucunda ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ifade edilmiştir. 08-15/150 -52 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1. Taraflar H.1.1. Flextronics Computing Sales and Marketing Ltd (Flextronics Computing) Flextronics Computing , Malezya yasaları uyarınca yeni kurulmuş ve Flextronics International Ltd nin (Flextronics) bir iştira kidir. Flextronics, orijinal ekipman imalatçılarına (OEM) ileri düzeyde tasarım ve elektronik imalat hizmetleri (EMS) sunan, hisseleri Nasdaq Borsası nda işlem gören, 30 dan fazla ülkede faaliyetleri bulunan Singapur merkezli bir şirkettir. Flextronics, Al catel, Casio, Cisco Systems, Dell, Eastman Kodak, Ericsson, Hewlett - Packard, Kyocera, Lego, Microsoft, Motorola, Nortel ve Xerox un da içinde bulunduğu OEM müşterilerinin markalarını taşıyan ürünlerin tasarımını, yapımını, tamirini 60 üstlenmektedir. Bildiri m formunda belirtildiği üzere, Solectron Flextronics birleşmesinden önce, Flextronics in Türkiye de hukuki bir varlığı bulunmamaktadır. Ağustos 2007 de gerçekleştirilen ve Rekabet Kurulu nun 2.8.2007 tarih ve 07 -63/780 -286 sayılı kararı ile gerçekleşen S olectron birleşmesi sonucunda, Flextronics Türkiye de Solectron Elektronik Üretim ve Paz. San. ve Tic. A.Ş. (Solectron Türkiye) ile Solectron Türkiye İstanbul Deri ve Endüstriyel Serbest Bölge Şubesi (Solectron Serbest Bölge) aracığıyla elektronik ürün ted arikçilerine elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarında faaliyet göstermeye başlamıştır. Flextronics Computing, yeni kurulan bir şirket olması nedeniyle ciroya sahip değildir. 70 Flextronics in dü nya çapındaki cirosu ise 31.3. 2007 tarihi itibar ıyla sona eren 2006 mali yılı için ( .) ABD Doları; Türkiye cirosu ise ( .) ABD Doları dır. H.1.2. Arima Corporation (Arima) Arima , Tayvan yasaları uyarınca kurulmuş halka açık bir şirkettir. Arima, OEM imalatçılarına elektronik imalat hizmetleri vermektedir. Özellikle, dünya pazarındaki markalaşmış bilgisayar şirketlerine dizüstü bilgisayar, sunucu ve ilgili aksesuarları tasarlamakta, üretmekte ve satmaktadır. Arima nın dünya çapındaki müşterileri arasında Gateway Inc., Hewlett -Packard, Alienware Corporation, SYNNEX Corporation ve Kontron Technology bulunmaktadır. Arima nın Türkiye de herhangi bir hukuki varlığı bulunmamakta olup, faaliyetleri 80 ürünlerinin Türkiye deki müşterilere doğrudan satışı ile sınırlıdır. Arima nın 2006 mali yılı için dünya çapındaki ci rosu ( ) ABD Doları; Türkiye cirosu ise ( ) ABD Dolarıdır. H.1.3. Arima Communications (Jiang Su) Co Ltd Arima Communication (JiangSu) Co. Ltd, Çin Halk Cumhuriyeti kanunları uyarınca kurulmuş olup Arima Communication Corporation ın tamamına sahip ol duğu iştirakidir. Arima Communication (JiangSu) Co. Ltd, Arima Communication Corporation ın alt müteahhitliğini yapmaktadır ve asıl işi ana şirketine mobil sistemler ve telefonları imal edip satmaktır. Arima Communication Corporation ın müşterileri arasınd a Sony Ericsson, Sharp ve LG bulunmaktadır. 90 08-15/150 -52 3 H.1.4. Arima Communications Corporation Arima Communication Corporation bir Arima grup şirketi olup; mobil iletişim ürünlerinin imalatı, geliştirilmesi ve dağıtımı ile iştigal etmektedir. Şirket, çok dalgalı GS M/GPRS, üçüncü nesil cep telefonları ve akıllı telefonlar geliştirmektedir. Şirket, orjinal tasarım imalatı, orjinal ekipman imalatı ve ortak tasarım imalatı yollarıyla cep telefonları için tasarım, imalat ve lojistik hizmetleri sunmakta ve esas olarak Tay van, Meksika, Çin ve Brezilya da faaliyet göstermektedir. H.2. İlgili Pazar 100 H.2.1 . İlgili Ürün Pazarı Dosyadaki bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı , elektronik ürün tedarikçilerine elektronik imalat hizmetleri tedariki p azarı olarak belirlenm iştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Devralma işlemi açısından ilgili ürün pazarında ülkenin herhangi bir bölgesindeki rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi, bir başka deyişle rekabet koşullarının ülkenin t amamında homojen bir yapı sergilemesi nedeniyle ilgili coğrafi Pazar, Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak kabul edilmiştir. H.3. Değerlendirme 110 H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme Flextronics Computing, Arima iştira kleri arasında imzalanan Ana Satın Alım Sözleşmesi uyarınca Arima nın tüm dünyadaki dizüstü bilgisayar ve sunucu işi Flextronics Computer tarafından devralınacaktır. Bu kapsamda Flextronics Computing, Arima nın Arima Computer (Texas) Corporation, Arima C omputer (California) Corporation, Arima Computer (UK) Corporation ve Arima Computer (Japan) Corporation isimli iştirakl erindeki bütün hisseleri ile Arima, ACC Jiang Su ve Arima Computer Jiang Su ya (Arima nın % 100 iştiraki) ait çeşitli malvarlıklarını dev ralacaktır. İlgili devralma işleminin, Arima nın dizüstü bilgisayar işinde kontrol değişikliği yaratması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin 120 diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümü nü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki (b) bendi kapsamında bir devralm a işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 4. Maddesi Açısından Yapıl an Değerlendirme 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde , Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümün de ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirasını aşması halinde 130 Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmü yer almaktadır. 08-15/150 -52 4 Bildir im dosyasında yer alan bilgilere göre, bildirim konusu devralma işleminde devralan taraf olan Flextronics in elektronik ürün tedarikçilerine elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarındaki 2006 yılı cirosu ( ) YTL, devralınan taraf Arima nın ilgili ür ün pazarındaki 2006 yılı cirosu ise ( ) YTL olup , tarafların ilgili ürün pazarındaki 2006 yılı toplam ciroları ( ) YTL dir. 2006 yılı itibarıyla elektronik ürün tedarikçilerine elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarındaki Flextronics in pazar pa yı yaklaşık olarak % ( ) , Arima nı n pazar payı ise 140 yaklaşık % ( ) olup , tarafların ilgili ürün pazarındaki 2006 yılı toplam pazar payları yaklaşık olarak % ( ) tir. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde incelemeye konu devralma işleminde, elektronik ürün tedarikçilerin ce elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarı açısından 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen pazar payı eşiğinin aşılmadığı, ciro eşiğinin ise aşıldığı görülmektedir. Dolayısıyla bildirim konusu devralma işleminin Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir devralma işle mi olduğu anlaşılmaktadır. H.3.3. Devralma İşleminin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın 150 yasaklanabilmesi için işlemin, hakim durum yara tarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir. İşlemin taraflarından Flextronics in elektronik ürün tedarikçilerine elektronik imalat hizmetleri tedariki pazarındaki pazar payının yaklaşık olarak % ( ) , Arima nın ise ilgili ürün pazarındaki pazar payının yaklaşık olarak % ( ) ve tarafların toplam pazar payının yaklaşık olarak % ( ) olduğu göz önünde bulundurulduğunda , mevcut hakim durumun olmadığı ve işlem sonrasında ilgili ürün pazarında ha kim durum yaratılmasının söz konusu olmadığı sonucuna varılmıştır. Dolayısıyla, söz konusu devralma işleminin, Kanun un 7. maddesi kapsamında izin verilebilecek bir devralma olduğuna kanaat getirilmiştir. 160 H.3.4. Yan Sınırlamalar Taraflar arasında imzalanan Ana Satın Alma Sözleşmesi nin Sınırlamalar başlıklı 14.1 maddesi ile Arima ya ve Arima nın bağlı bulunduğu gruba iki yıllık rekabet yasağı getirilmektedir. Rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırımların karşılıklarını tam olarak almalarının bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedi r. Bildirim konusu işlemde yer alan rekabet yasağı, bu kriterle r çerçevesinde değerlendirilmiş ve yan sınırlama olarak kabul edilmiştir. 170 Ana Satın Alma Sözleşmesi nin 14.2. maddesi ile Arima ve aynı grup içinde faaliyet gösteren diğer şirketlere getirilen üç yıl süre ile devredilen iştiraklerin ilgili çalışanlarını istihdam etmeme yükümlülüğünün de devralma işleminin amacına ulaşması için gerekli ve makul bir s ınırlama olduğu sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına gö re, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun mad desinde belirtilen 08-15/150 -52 5 nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin 180 ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmi ştir.