Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-126 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-95/1201-364 Karar Tarihi : 28.12.2006 A-TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan :Mustafa PARLAK 10 Üyeler :Tuncay SONGÖR , Prof. Dr. N urettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B-RAPORTÖR LER : Ayşe Özlem UZUN , Evrim Özgül KAZAK C-BİLDİRİMDE BULUNAN :The Apollo Group Temsilcisi Av . İzzet M. SİNAN Morgan Lewis & Bockius LLP Rue Guimard 7 1040 Brussels BELGİUM 20 D-
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-126 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-95/1201-364 Karar Tarihi : 28.12.2006 A-TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan :Mustafa PARLAK 10 Üyeler :Tuncay SONGÖR , Prof. Dr. N urettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B-RAPORTÖR LER : Ayşe Özlem UZUN , Evrim Özgül KAZAK C-BİLDİRİMDE BULUNAN :The Apollo Group Temsilcisi Av . İzzet M. SİNAN Morgan Lewis & Bockius LLP Rue Guimard 7 1040 Brussels BELGİUM 20 D-TARAFLAR :- TNT N.V. Neptunusstraat 41 -63 2132 JA Hoofdorp the NETHARLANDS - The Apollo Group Apollo Management VI, L.P. 9 West 57th Street, 43rd Flor New York, NY 10019 USA E-DOSYA KONUSU: Apollo Group tarafından TNT N.V. ye ait TNT Logistics Holdings B.V., TNT Container Logistics GmbH ve TNT Logistics GmbH hisselerinin ve Fransa daki ticari faaliyetleriyle ilgili bir takım varlıkların 30 devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F-DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 27.10.2006 tarih ve 7 065 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 Sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçev esinde yapılan incelemeler sonucunda düzenlenen 18.12 .2006 tarih ve 2006 -2-126/Öİ-06-ÖU sayılı Devralma Raporu , 22.12.2006 tarih ve REK 0.06.00.00 -120/214 sayılı Başkanlık Önergesi ile 06-95 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G-RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili rapor da; bildirim konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olduğu, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun'un 7 . maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut hakim durumu daha da güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı; bu nedenle söz konusu işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir. 50 H. İNCELEME VE DEĞER LENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosyada yer alan bilgiler çerçevesinde, ilgili ürün pazarı, genel çerçevede lojistik hizmetleri pazarı , özel olarak da sözleşmeli lojistik hizmetleri pazarı şeklinde tespit edilmiştir. H.1.2. İlgi li Coğrafi Pazar Devralma işlemi taraflarından TNT, lojistik hizmeti faaliyetlerini dünya çapında gerçekleştirmekle beraber, Türkiye de bu hizmetleri kendisine bağlı TNT A.Ş. ile yürütmektedir. Lojistik hizmetlerin ülke genelinde sunulmasının mümkün olmas ı, 60 ülkenin hukuki mevzuat ve rekabet koşulları itibarıyla diğer ülke pazarlarından farklılıklar arz etmesi ve ülkenin de kendi içersinde herhangi bir bölgesinin ya da yerinin diğer bölgelerden ayrılmasının söz konusu olmaması, diğer bir deyişle ülke geneli nin benzer rekabet koşullarına sahip olması sebebiyle ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti sınırları" olarak kabul edilmiştir. H.2. Taraflar Hakkında Bilgi H.2.1. The Apollo Group (Apollo) Apollo, genel merkezi Amerika Birleşik Devletleri nde olan ve dünya çapında çeşitli sektörlerde faaliyet gösteren şirketlerde yatırımlara sahip birtakım yatırım fonlarını yöneten özel bir sermaye şirketidir. Şirketin çok çeşitli yatırım alanları arasında 70 kimyasal maddeler, eğitim hizmetleri, pazarlama hizmetleri, diyet ürünleri, gayrimenkuller ve uydu iletişimi yer almaktadır. Apollo nun sermayesinin çoğunluğuna ya da önemli bir bölümüne sahip olan ( ) şirket bulunmaktadır. Halihazırda Apollo tarafından kontrol edilen şirketlerden hiçbiri lojistik hizmetleri pazarı nda faaliyet göstermemektedir. Ayrıca, nakliye, belge ve paket teslimat hizmetleri gibi lojistik hizmetleri pazarı ile dikey ilişkili olabilecek bir pazarda faaliyet gösteren herhangi bir şirket de Apollo tarafından kontrol edilmemektedir. Apollo nun 2005 yılında Türkiye deki cirosu ( .) YTL, dünya cirosu ise ( ..) YTL olarak gerçekleşmiştir. H.2.2. TNT N.V. (TNT) 80 TNT; posta hizmetleri, kurye hizmetleri ve lojistik hizmetleri sağlayıcılığı ile iştigal eden bir şirkettir. TNT nin posta birimi; yurti çi veya uluslararası postaların toplanması, sınıflandırılması, taşınması ve dağıtılması hizmetlerini, kurye birimi; belge, paket ve eşyaların talep üzerine kapıdan kapıya hızlı bir şekilde telsim edilmesini, lojistik birimi ise bu hizmete gereksinim duyan şirketlerin üretim spektrumunun bir parçası olarak geniş çaplı ve basit taşımacılığın dışına çıkan hizmetleri ifade etmektedir. TNT nin lojistik birimi depolama, kalite kontrol, sıralama, toplu taşıma, evlere teslimat, yedek parçaların montajı, ambalajlama , istenmeyen ya da hasarlı malların iadesi, tamirat, siparişlerin ve teslimatların yönetilmesi hizmetlerinin yanında etkinlik lojistiği yani ticari fuarlar ve diğer etkinliklerle ilgili taşıma, depolama, gümrükten malların 90 çekilmesi gibi hizmetlerin sağl anmasından sorumlu olmaktadır. Lojistik biriminin müşterileri otomotiv, lastik, elektronik, tüketim malları, kamu hizmetleri, telekom, yayıncılık ve medya gibi çeşitli alanlarda faaliyet göstermektedirler. TNT nin lojistik hizmetleri pazarındaki 2005 topla m dünya cirosu ( ) YTL olarak gerçekleşmiştir. TNT Logistics Holdings B.V. nin bir yan kuruluşu olan ve sadece lojistik hizmetleri sağlayan bir şirket olan TNT A.Ş. nin pazar payı, yaklaşık olarak % ( ) tür. Kurum a intikal eden bilgilerde, şirketin bu pazar payı ile Türkiye de en büyük beş şirket arasında olduğu belirtilm ektedir. TNT A.Ş. nin 2005 yılı sonu itibar ıyla cirosu ( ) YTL dir. 100 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğin 2 . maddesinin (b) bendinde herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi birleşme ya da devralma sayılan hallerde n biri olarak belirlenmiştir. Bildirim konusu işlemde Apollo, TNT N.V. kontrolünde olan TNT Logistics Holdings B.V., TNT Container Logistik GmbH, TNT Logistics GmbH hisselerinin ve Fransa daki ticari faaliyetleriyle ilgili birtakım varlıklarının kontrolüne tek başına sahip olacaktır. Bu anlamda işlem, kontrolün el değiştirmesini içermesi sebebiyle Tebliğ in anılan 110 maddesi anlamında bir devralma işlemi sayılmaktadır. 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4 . maddesinde Rekabet Kurulu ndan izin alınması zorunlu olan birleşme veya devralmalar düzenlenmektedir. Buna göre: .bir birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. Dosya mevcudu belge ve bilgilere göre, Apollo nun Türkiye ve dünyada ilgili ürün 120 pazarında cirosu ve pazar payı bulunmamaktadır. TNT A.Ş. nin ise lojistik hizmetleri pazar payı % ( ), 2005 yılı Türkiye cirosu ( ...) YTL olarak gerçekleşmiştir. Bu bilgiler ışığında pazar payları açısından devralma işleminde Tebliğ in 4 . maddesinde yer alan eşiğin aşılmadığı, öte yandan, cirolar bakımından Tebliğ de öngörülen eşiğin aşıldığı anlaşılmaktadır. Bu sebeple ilgili işlem, Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir devralma işlemidir. 4054 sayılı Kanun un 7 . maddesi uyarınca bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki 130 rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbü sün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. Buna göre, izin verilmesi talebinde bulunulan devralma işleminin ilgili pazarda hâkim durum yaratıp yaratmayacağı veya hâkim durumu daha da güçlendirip güçlendirmeyeceğinin incelenmesi gerekmektedir. Bildirime konu işlemde hisseleri devralacak Apollo nun lojistik hizmetleri pazarında, bizzat veya bir teşebbüs aracılığıyla herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu 140 bakımdan devir işleminden sonra Apollo nun ilgili ürün pazarındaki payı TNT nin pazardaki mevcut payı kadar olacak (% ( )), devralma işlemi pazar da yoğunlaşma bakımından herhangi bir değişiklik yaratmayacak, sadece TNT üzerindeki kontrolün el değiştirmesinden ibaret olacaktır. Bu bakımdan, başvuru konusu devralma işleminin, ilgili ürün pazarında hakim durum yaratması veya mevcut hakim durumu güçlen dirmesinin söz konusu olmadığı anlaşılmaktadı r. Bununla birlikte, Hisse Alım Satım Sözleşmesi nin 20 . maddesi altında yer alan rekabet etmeme yükümlülüklerinin rekabet hukuku açısından değerlendirilmesi gerekmektedir. 20 . maddenin 20.1 -20.19 . fıkraları ara sında düzenlenmiş olan ve toplam 19 başlıktan oluşan yükümlülükler, oldukça geniş kapsamlı ve ayrıntılı 150 kısıtlamaları içermektedir. ( ..TİCARİS SIR ..) ( TİCARİ SIR ..) Rekabet hukuku açısından, birleşme ve devralmalarla birlikte taraflara getirilen rekabet etmeme yükümlülüklerinin süresi, uygulanacak coğrafi alanı, konu ve kişilerle ilgili kapsamı, gerçekleştirilmek istenen amacı aşmayacak şekilde makul ve orantılı biçimde düzenlenmiş olmalıdır. Coğrafi alan ve faaliyet konusuna ilişkin sı nırlamalar, devreden teşebbüsün devirden önce faaliyet gösterdiği alan ve ürettiği mal ve hizmetler ile sınırlı olmalıdır. Konuyu inceleyen raportörlerce s özleşme deki kapsamlı rekabet etmeme yükümlülüklerinin ve özellikle 20.5, 20.7, 20.13 ve 20.14 . madde lerin açıklanması ve 160 gerekçesinin ortaya konması talebi ile Apollo temsilcisi nden bir açıklama talep edilmiş ve gönderilen açıklama çerçevesinde yapılan değerlendirmeler doğrultusunda , başvuru konusu devralma işleminde söz konusu olan rekabet yasağının ( ...) ile sınırlı olması, bu yasağın devre tabi TNT şirketlerine ve lojistik sektörü ile yakından ilişkili olan posta ve kurye hizmetleri ile uğraşan şirketlerine getirilmesi, bu kısıtlamanın belli bir coğrafi alanla sınırlı tutulması sebepleriyle söz konus u rekabet yasağı, Apollo nun ilgili ürün pazarında yerleşip güçlenmesi bakımından makul bir sınırlama olarak görülmüş ve bu bakımdan, Sözleşme de getirilen yükümlülüklerin rekabet hukuku açısından ihlal yaratmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 170 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 180 2. 23.8.2006 tarih li sözleşmesinin 20. maddesinde yer verilen rekabet yasaklarının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.