Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023 -4-035 (Devralma) Karar Sayısı : 23-47/892 -316 Karar Tarihi : 05.10.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Kübra Dilara AYAR, Büşra ÖZCAN, Sadiye Sıla BAKIRCI, Orhan Enes ÖZERDEM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Mubadala Capital LLC Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Erde
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023 -4-035 (Devralma) Karar Sayısı : 23-47/892 -316 Karar Tarihi : 05.10.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Kübra Dilara AYAR, Büşra ÖZCAN, Sadiye Sıla BAKIRCI, Orhan Enes ÖZERDEM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Mubadala Capital LLC Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Erdem AKTEKİN, Nabi Can ACAR, Helin YÜKSEL Çamlıca Köşkü, Tekkeci Sokak, 3 -5 Arnavutköy, 34345 Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Fortress Investment Group un ortak kontrolünün Mubadala Capital LLC nin bağlı kuruluşları ve Fortress Investment Group un mevcut yönetim ekibinin belirli üyeleri tarafından devralınması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 28.07.2023 tarih ve 40985 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri 29.09.2023 tarihli ve 43021 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 29.09 .2023 tarih ve 2023 -4-035/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşül erek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle , dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda, Mubadala Investment Company PJSC nin (MIC) varlık yönetimi alanında faaliyet gösteren iştiraki (Mubadala Capital LLC) MUBADALA CAPITAL ın bağlı kuruluşları ve (...) aracılığıyla Fortress Investment Group un (FIG) mevcut yönetim ekibinin belirli üyelerinden oluşan Fortress Management ın Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK isimli üç üyesi tarafından FIG in ortak kontrolünün devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (40 54 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Bildirilen işlemin temelini 19.05.2023 tarihinde SoftBank ile (...) arasında imzalanan Hisse Satın Alma Sözleşmesi ve hazırlanan ancak henüz imzalanmayan Foundation Holdco LP nin Sınırlı Ortaklık Sözleşmesi oluşturmaktadır. (6) Bildirime konu işlem, hâlihazırda SoftBank ın tek kontrolü altında olan FIG üzerinde, MIC ın iştirak i MUBADALA CAPITAL ile (...) aracılığıyla Fortress Management ın Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK isimli üyeleri tarafından ortak kontrol kurulmasına ilişkindir. Buna göre bildirilen işlem birçok aşamadan oluşan ara işlemlere göre gerçekleştirilecektir. Söz konusu işlemlere dair 23-47/892 -316 2/6 açıklamalar aşağıdaki gibidir: - Hâlihazırda (...), (...) aracılığıyla dolaylı olarak FIG de kontrol sahibidir. SoftBank ise, (...) deki sınırlı ortaklık haklarının % (...) ine, MUBADALA CAPITAL ın bağlı kuruluşları tarafından yönetilen fonlar ise (dolaylı olarak (...) aracılığıyla) sınırlı ortaklık haklarının kalan % (...) una sahiptir. Böylece hâlihazırda FIG in % (...) oranındaki hissesinin Softbank a, % (...) hisses inin ise MUBADALA CAPITAL e ait olduğu söylenebilecektir. - Öncelikle (...), bildirilen işlemin gerçekleştirilmesi için kurulan (...) nin genel ortaklık haklarını uhdesinde tutmak üzere MUBADALA CAPITAL tarafından kurulmuş olup (...) (Alıcı) üzerinde kontrole sahiptir. - Softbank ile Alıcı arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca, Alıcı Softbank tan (...) sınırlı ortaklık paylarının % (...) ve (...)1 sınırlı ortaklık haklarının tamamını devralacaktır. İlaveten Alıcı, MUBADALA CAPITAL ın bağ lı kuruluşları tarafından yönetilen fonların hâlihazırda (...) sahip olduğu % (...) oranındaki hisseyi devralacaktır. Böylece MUBADALA CAPITAL tarafından yönetilen bağlı kuruluş ve fonlar, Alıcı aracılığı ile FIG in dolaylı ana şirketi olan (...) sınırlı ortaklık haklarının % (...) ve dolayısıyla FIG üzerinde (ortak) kontrolü devralmış olacaktır. - Diğer taraftan FIG in Fortress Management ın Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK isimli üç üyesi, SoftBank ın (...) hisselerinin Alıcı tarafından devralınmasından hemen önce, Alıcı nın ana şirketinin (...) genel ortağı olan (...) devralacaktır. O esnada önemli ölçüde eşzamanlı olarak, (...), (...) genel ortağı olduğunda, (...) Alıcı nın ana şirketindeki (yani FIG Buyer LP n in) (...) MUBADALA CAPITAL e ait bir iştirake devredecektir. Dolayısıyla, Fortress Management ın ( ..) , Foundation Holdco LP nin genel ortağı olan (...) sahibi olması ve (...) FIG in faaliyetlerini yürütecek olan (...) Yönetim Kurulu üyelerinin (...) atama hakkına sahip olması nedeniyle FIG üzerinde (ortak) kontrol sahibi olacaktır. (7) Tüm bu açıklamalar kapsamında ; yukarıda yer verilen aşamaların gerçekleştirilmesi ve bildirilen işlemin tamamlanmasının ardından FIG üzerinde, MUBADALA CAPITAL ve Fortress Management ın üyelerinden olan Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK tarafından ortak kontrol tesis edilmesinin planlandığı anlaşılmaktadır. (8) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5 maddesi nin dördüncü fıkrası Şartla bağlanan ya da kısa bir zaman dilimi içerisinde menkul kıymetlerle seri bir şekilde gerçekleşen yakın ilişkili işlemler, bu madde kapsamında tek bir işlem olarak kabul edilir. hükmünü haizdir. Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz da (Kontrol Kılavuzu) ise, İşlemlerin birbirine bağlı olması, işlemlerin temelini oluşturan gerekçe ve tarafların ekonomik amacı dikkate alındığında, söz konusu işlem lerin, biri olmadan diğeri gerçekleşemeyecek şekilde birbirine bağlı olması anlamına gelmektedir. Nitekim bu işlemler pazar yapısını birlikte değiştirmektedir. ifadeleri yer almaktadır. Bu bağlamda, işlemin bütün aşamalarının genel işlemin birbiriyle bağl antılı aşamaları olarak ele alınması gerektiğinden ve işlemin tüm aşamalarında sayılan teşebbüslerin kuruluş ve diğer işlemleri bir diğeri olmadan gerçekleşmeyeceğinden işlem, 2010/4 1 ( ..) , ( ..) olan ( ..) . Bildirime konu işlem aracılığıyla Alıcı, ( ..) sınırlı ortaklık haklarını devralacak ve bu sayede ( ..) yönetiminden sorumlu genel ortak olan ( ..) sahibi olacaktır. Bildirim Formunda bu sürecin bir parçası olarak , ( ..) ve ( ..) tasfiye edeceği ; ( ..) ve ( ..) ise varlıklarını sürdü receği ifade edilmiştir. 23-47/892 -316 3/6 sayılı Tebliğ in 5 . maddesinin dördüncü fıkrasında düzenlendiği üzere tek bir işlem olarak değerlendirilmiştir. (9) İşlemin ekonomik gerekçesi, (...) şeklinde ifade edilmiştir . (10) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. hükmü yer almaktadır. Bu doğrultuda 2010/4 sayılı Tebliğ in yukarıda yer veri len maddesi uyarınca ortak girişimler bakımından aranan koşullar; kurulan ortak girişimin, kurucu teşebbüsler tarafından ortak kontrol altında tutulması ve kurulan şirketin, bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıması olarak düzenlen miştir. (11) Bildirime konu işlem öncesi, FIG üzerinde % (...) hisseye sahip olan SoftBank ın devre konu teşebbüs üzerinde tek kontrolü haiz olduğu anlaşılmaktadır. Bildirim konusu işlem ile birlikte FIG in hisselerinin % (...) üne MUBADALA CAPITAL ın sahip olacağı anlaşılmaktadır. (12) Bildirim konusu işlem neticesinde MUBADALA CAPITAL ın; (...) sınırlı ortaklık paylarını elinde bulunduran (...) tek sahipliği ve tek kontrolünü haiz olacağı ifade edilmektedir. Öte yandan MUBADALA CAPITAL ın Sınırlı Ortaklık Sözleşmesi nin Yönetim Kurulu başlıklı 8.02 Bölümü nün Nisap başlıklı (g) bendi uyarınca, (...) hususları dikkate alındığında, MUBADALA CAPITAL ın FIG üzerinde kontrole sahip olacağı anlaşılmaktadır. Bununla birlikte (...)2 veto hakkına sahip olacağı belirtilm ektedir. Tanınan tüm bu hak ve yetkiler çerçevesinde bildirime konu işlemin gerçekleştirilmesi ile birlikte MUBADALA CAPITAL ın FIG üzerinde (ortak) kontrole sahip olacağı değerlendirilmektedir. (13) Öte yandan Sınırlı Ortaklık Sözleşmesi nin Yönetim Kurulu baş lıklı 8.02 Bölümü nün Nisap başlıklı (g) bendi uyarınca (...). Yeter sayı mevcut olduğunda, kararlar oy çokluğuyla alınacaktır. FIG in faaliyetlerini yürütecek olan (...) Yönetim Kurulundaki üyelerin çoğunluğunu belirleme hakkı dikkate alındığında Fort ress Management ın Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK isimli üç üyesinin FIG in yönetiminde temsil edilmek ve karar alım sürecine katılmak suretiyle FIG üzerinde (ortak) kontrol sahibi olacağı değerlendirilmektedir. (14) Özetle ; (...) MUBADALA CAPITAL e; (...) Fortress Management ın belirli üç üyesine FIG üzerinde ortak kontrol hakkı sağlamaktadır. (15) Bir yatırım yönetimi teşebbüsü olarak çalışmalarını sürdüren ve bu çerçevede birtakım kredi ve gayrimenkul, özel sermaye ve kalıcı sermaye yatırım stratejilerinde faaliyet gösteren FIG in, bildirime konu işlemin gerçekleştirilmesi neticesinde de sektörde bağımsız bir oyuncu olarak hareket etmeye devam edeceği anlaşılmaktadır. Bu bağlamda, FIG in günlük faaliyetleriyle ilgilenen ayrı bir yöne time sahip olacağı; mali ve personel yeterliliği bakımından gerekli kaynaklara ve maddi/gayrı maddi varlıklara erişim sağlayabileceği ifade edilmektedir. Söz konusu işlemin gerçekleştirilmesi ile birlikte FIG in, küresel düzeyde varlık yönetimi hizmetlerin i sağlamaya yönelik pazarda bağımsız olarak var olmaya devam edeceği belirtildiğinden, ana şirketlerin belirli bir işlevi ötesinde faaliyetlerini sürdüreceği sonucuna ulaşılmaktadır. FIG in faaliyetlerini yürütürken ana teşebbüslerin sunduğu hizmetlere bağ lı kalmaksızın sektörde faaliyet 2 ( ..) , ( ..) tarafından belirlenen MUBADALA CAPITAL ın bir iştirakidir. MUBADALA CAPITAL, ( ..) ve dolaylı olarak FIG in işlerini yürütecek yönetim kurulunun bir üyesini ( ..) aracılığıyla seçecektir. 23-47/892 -316 4/6 gösteren bağımsız bir teşebbüs olarak hareket edeceği ve hizmetlerini sunması bakımından herhangi bir zaman sınırlamasına tabi olmayacağına dikkat çekilmektedir. (16) Tüm bu açıklamalar çerçevesinde bildirime konu işleme sonucu nda üzerinde ortak kontrol kurulacak olan FIG in; kendisine ait ve özgülenmiş bir yönetime ve faaliyetlerini yerine getirebilmek için gerekli kaynaklara sahip olacağı, ana teşebbüslerin belirli bir işlevinin ötesinde ve onlardan bağımsız bir teşebbüs olarak f aaliyet göstermeye devam edeceği anlaşılmaktadır. (17) Yukarıdaki bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesindeki esaslar çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olarak nitelendirilmiştir. Ciro bilgilerinden başvuru konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin ilk fıkrasının (a) bendi uyarınca izne tabi bir devralma işlemi olduğu görülmektedir. (18) MUBADALA CAPITAL, MIC ın varlık yönetimi alanında faaliyet gösteren iştiraki olup Türkiye de faaliyet gösteren herhangi bir portföy şirketini kontrol etmemektedir. FIG ise Türkiye de varlık yönetimi pazarında faaliyet göstermemekte, bununla birlikte FIG tarafından yönetilmekte olan fonların veya araçların sahibi durumundaki bazı teşebbüslerin T ürkiye de; havacılık (kiralama), müzik ürünleri ve hizmetleri, sentetik deri ürünleri ile lüks ve moda sektöründe kullanılan ambalajlar için özel kâğıt üretimi alanlarında faaliyet gösterdiği anlaşılmaktadır. MUBADALA CAPITAL ve FIG in varlık yönetimi paza rına ilişkin olarak Türkiye de faaliyetler inin bulunmadığı dikkate alındığında, bildirime konu işlemin Türkiye de yatay ve/veya dikey herhangi bir örtüşmeye yol açmayacağı değerlendirilmektedir. (19) Benzer şekilde MIC ın kontrolünde bulunan portföy şirketlerinden herhangi biri ile FIG in Türkiye deki portföy şirketleri arasında yatay ve/veya dikey örtüşme bulunmadığı belirtilmektedir. Küresel düzeyde ise MUBADALA CAPITAL ve dolaylı olarak MIC ile FIG in varlık yönetimi alanındaki pazar paylarının ihm al edilebilir düzeyde olduğu; FIG in yönetim alanındaki varlıklarının büyük çoğunluğunun kredi stratejilerine ayrılmasına rağmen, MUBADALA CAPITAL ın kredi fonlarını yönetmediği ve nihai olarak küresel düzeyde bu alanda faaliyet gösteren daha büyük oyuncul arın bulun duğu ifade edilmiştir. (20) Mevcut dosyada o rtak girişim tarafı olarak nitelendirilen Fortress Management ın belirli üyeleri olan Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK ile FIG in faaliyet gösterdiği pazarlar arasında örtüşme bulunup bulunmadığı da incelenmiştir. Peter L. BRIGER, Jr., Drew A. MCKNIGHT ve Joshua A. PACK in (...) belirtilmektedir. Bu bağlamda bildirime konu işlem çerçevesinde, Fortress Management ın ilgili üyelerinin faaliyetleri ile FIG in faaliyetleri arasında Türki ye de herhangi bir yatay/dikey ve/veya fiili/potansiyel örtüşme bulunmadığı değerlendirilmektedir. 23-47/892 -316 5/6 Tablo 1: Tarafların Varlık Yönetimi Pazarındaki Konumları (Küresel, 2021,2022)3 Yönetilen Varlıklar (ABD Doları) Pazar Payı (%) MIC (MUBADALA dahil olmak üzere)4 (...) (...) FIG (...) (...) MIC+FIG (...) (...) Toplam 131,4 Trilyon %1 Kaynak: Bildirim Formu ve Cevabi Yazı (21) 2010/4 sayılı Tebliğ in 13. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca bir ortak girişim işleminin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi açısından rekabetçi davranışların koordinasyonu riski taşıyıp taşımadığının değerlendirilmesi gerekmektedir. Türkiye de ana teşebbüsler ortak girişimle aynı pazarda veya bu pazarın alt veya üst pazarında ya da bu pazarla yakından ilişkili komşu pazarda faaliyet göstermemektedir. Bununla birlikte küresel düzeyde ise tarafların faaliyetleri incelendiğinde varlık yönetimi pazarında toplam pazar payı % (...) seviyesinin altında olduğu belirtilmiştir. Bu sebeple işlemin koordinasyon riski yoluyla rekabeti kısıtlama ihtimalinin bulunmadığı değerlendirilmiştir . (22) Yukarıda yer verilen inceleme ve değerlendirmeler sonucunda söz konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında başta hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmas ı sonucunu doğuran nitelikte olmadığı değerlendirilerek işleme izin verilmesine karar verilmiştir. H. SONUÇ (23) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı y olu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 3 Bildirim Formunda tarafların yönetimi altındaki varlıklara dair rakam ın 2022 yılı için geçerli olduğu, bununla birlikte dünya çapındaki toplam pazar büyüklüğüne ilişkin veriler in 2021 yılına ait olduğu ifade edilmektedir. Taraflar, 2021 ve 2022 yılları arasında pazar büyüklüğünün önemli öl çüde değişmeyeceğini belirtmektedir. 4 Tarafların yönetimi al tındaki varlıklara dair rakam 2022 yılı için geçerlidir, bununla birlikte dünya çapındaki toplam pazar büyüklüğüne ilişkin veriler 2021 yılı içindir. Taraflar, 2021 ve 2022 yılları arasında pazar büyüklüğünün önemli ölçüde değişmeyeceği kanaatindedir.