REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-95 (Devralma) Karar Sayısı : 09-42/1057 -269 Karar Tarihi : 16.9.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif E RSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER: Özgür BAL, Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Simsmetal East LLC Temsilcileri Av. Gönenç GÜRKAYN AK, 20 Av. Murat Hakan ÖZGÖK
REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-95 (Devralma) Karar Sayısı : 09-42/1057 -269 Karar Tarihi : 16.9.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif E RSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR LER: Özgür BAL, Cemal Ökmen YÜCEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Simsmetal East LLC Temsilcileri Av. Gönenç GÜRKAYN AK, 20 Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. Öznur İNANILIR Elig Ortak Avukat Bürosu, Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - Simsmetal East LLC One Linden East, Jersey City NJ 07305 ABD - Fairless Iron& Meta l, LLC 1519 Calhoun Street Trenton, NJ 08638 ABD E. DOSYA KONUSU: Simsmetal East LLC tarafından Fairless Iron&Metal , 30 LLC nin hurda metal geri dönüşümü ve işlemesi işine ilişkin belirli varlıklarının devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA E VRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.7.2009 tarih ve 5438 sayı ile giren ve eksikleri en son 4.9.2009 tarih ve 6402 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınm ası Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 10.9.2009 tarih ve 2009 - 1-95/Öİ -09-ÖB sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 10.9.2009 tarih ve REK.0.05.00.00 -120/200 sayılı Başkanlık öner gesi ile 09-42 sayılı Kurul toplantısında 40 görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; - bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi oldu ğuna, - işlem sonucunda, ilgili pazarda bir hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla söz konusu devir işlemine 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ç erçevesinde izin verilmesi gerektiği , 09-42/1057 -269 2 - bununla birlikte, söz konusu işlemin, Rekabet Kurulunun izni olmaksızın 50 gerçekleştirilmesi nedeniyle Simsmetal East LLC ye 4054 sayılı Kanunun 16. maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1.7.2007 30.6.2008 mali yılında e lde ettiği gayri safi gelirinin binde biri oranında olmak üzere 871.016,302 ABD doları para cezası verilmesi gerektiği , - söz konusu idari para cezasının, Kurul kararının alındığı günkü T .C. Merkez Bankası ortalama günlük ABD Doları satış kuru üzerinden Türk lirasına çevrilmesinin yerinde olacağı görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60 H.1. Taraflar H.1.1. Devreden : Fairless Iron & Metal LLC (FIM) FIM, New Jersey, ABD de yerleşik bir hurda metal geri dönüşümcüsüdür. Ağustos 2003 tarihinden b eri, hem demiryolu hem de deniz erişimine yönelik limanlarla birlikte tesisler devralarak ve inşa ederek , uluslararası bir alanda faaliyette bulunan FIM in mülkiyeti, şahsi olarak beş aile üyesi (Tom Mazza, Mike Mazza, Sherri Gettai, Michelle Cantaffa ve J amie Lodgek) tarafından eşit olarak paylaşılmıştır. Söz konusu aile üyeleri, FIM in yanında, Fairless Group International, LLC ve Fairless Group International L.P. olmak üzere iki teşebbüsün kontrolünü de ellerinde tutmaktadırlar. 70 Bahse konu bu şirketler F IM in faaliyet gösterdiği Pennsylvania mülkünün tek sahipleridirler. Hurda metal geri dönüşümü ile ilgili varlıkları arasında demiryolu teşkilatı, yükleme boşaltma alanları, geri dönüşüm tesis ve ekipmanı bulunan FIM, çeşitli yabancı ülkelere çelik hurda ihraç etmekte olup, ABD dışında fiziksel bir varlık göstermemektedir. FIM nin Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup, 2008 yılı içinde çelik hurda ihraç ettiği Türk fabrikaları aşağıda gösterilmektedir: ( .TİCARİ SIR .) 80 2008 yılında dünya genelinde ( .) TL1 (( .) ABD doları) ciro elde eden FIM in devralınacak varlıklarının temsil ettiği işin Türkiye de elde ettiği ciro (demirli hurda tedarikinden) nakliye dahil ( .) TL dir ( ( .) ABD doları). H.1.2. Devr alan: Simsmetal East LLC (SI MS) SIMS, Simsmetal Managament in tamamına sahip olduğu dolaylı bir iştirakidir. Dünya genelinde Sims Metal Management in birçok ortak girişimde payı olmasının yanı sıra 50 nin üzerinde de iştiraki bulunmaktadır. SIMS, Haziran 2008 den önce, Türkiye de 90 kurulu bir limited şirket olan İKİSE Geri Dönüşüm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ndeki (İKİSE) %50 oranındaki payını (50,000 hisse) Sholz AG ye (diğer %50 payın sahibi) satmış, Türk iye Cumhuriyeti menşeli bir teşebbüste herhangi bir yatırımı kalmamıştır. Ayrıca, SIMS in Türkiye de münhasır bir acentesi bulunmadığı da Bildirim Formu nda ifade edilmektedir. 1 TCMB 2008 yılı ABD Doları ortalama satış kuru 1,30 TL/USD olarak alınmıştır. 09-42/1057 -269 3 SIMS, 2008 yılında Türkiye de benzer faaliyetleri bulunan ancak herhangi bir iştiraki olmayan Metal Management Inc. adlı teşebbüsü devralmış ve ilgili devir işlemin e Rekabet Kurulu nun 29.11.2007 tarih ve 07 -88/1118 -438 sayılı kararı ile izin verilmiştir. 100 SIMS in hisseleri büyük ölçüde dağılmıştır ve bu nedenle SIMS hiçbir gerçek veya tüzel kişi tarafından kontrol edilmemektedir. 30 .6.2009 tarihi itibar ıyla SIMS in %5 ten büyük hissedar ları aşağıda gösterilmektedir: Tablo 2: SIMS in hissedarlık yapısı (%5 ten büyük hissedarlar) Hissedar Hisse Oranı National Nominees Limited %20,84 Mitsui Raw Materials Development Pty Limited %18,38 HSBC Custody Nomin ees (Australia) Limited %16,42 J P Morgan Nominees Australia Limited %10,64 SIMS, Türk müşterilerine satışlarını münhasır olmayan acentesi olan ILKSAN Metal Ticaret Ltd. Şti. den Necip Bursa nın vasıtasıyla yapmaktadır. Verilen bilgilere göre, SIMS ve Necip Bursa arasındaki ilişki müvekkil -acente ilişkisidir. Bu kapsamda Necip Bursa , SIMS in Türkiye deki müşterileri ile düzenli olarak görüşerek onların demirli 110 hurda taleplerini ayarlamakta ve fiyat eğilimleri, miktarları gibi unsurları izlemek için Türki ye deki işlenmiş ve yarı işlenmiş çelik pazarını takip etmektedir. Ayrıca Necip Bursa nın bütün bu çalışmaları günlük olarak SIMS Group un başkanına raporladığı bildirilmektedir. SIMS in 2008 yılı içinde çelik hurda ihraç ettiği Türk fabrikaları aşağıda gösterilmektedir: ( .TİCARİ SIR .) 120 SIMS, 1 .7.2008 30.6.2009 a ilişkin mali yılda2 Türkiye de yaklaşık ( .) TL3 (( .) ABD Doları) ciro elde etmiştir. 1 .7.2007 30.6.2008 a ilişkin mali yılda ise Türkiye de ( .) TL4 (( .) ABD Doları) ciro elde e tmiştir. H.1.3. Devr edilen : FIM in Metal Geri Dönüşümü ile İlgili Varlıkları Tarafların aralarında akdettikleri Varlık Alım Sözleşmesi (Sözleşme), FIM in maddi veya maddi olmayan, FIM tarafından yürütülen işin faaliyeti ile bağlantılı veya gerekli olduğu için kullanılan veya elde tutulan bütün haklarını, unvanını ve menfaatlerini, her bir hissesini, her çeşit ve tanımlanmış mülkiyet ve varlıklarını, izin verilmiş olanlar hariç 130 bütün borçlardan arındırılmış bir şekilde SIMS e devretmesini öngörmektedir. Bi ldirim Formu nda sayılan devre konu varlıklar arasında; - FIM tarafından satın alınan veya kiralanan belirli mülkler, - FIM in taşıma ve yükleme ekipmanları, kamyonlar, römorklar, kepçeler, teraziler, yük taşıyıcıları ve kayışlar, kapı ve çitleri içeren sabit varlıklar, 2 SIMS in mali yılı 1 Temmuz da başlayıp 30 Haziran da bitmektedir. 3 SIMS in, uygulamakta olduğu mali yılının 1.7.2008 -30.6.2009 dönemi olduğu bildirilmiştir. Bu nedenle o rtalama kur olarak ilgili tarihler arası TCMB ortalama aylık ABD Doları satış kurlarının aritmetik ortalaması ol an 1,50 alınmıştır . 4 SIMS in, uygulamakta olduğu mali yılının 1.7.2007 -30.6.2008 dönemi olduğu bildirilmiştir. Bu nedenle ortalama kur olarak i lgili tarihler arası TCMB ortalama aylık ABD Doları satış kurlarının aritmetik ortalaması olan 1,23 alınmıştır 09-42/1057 -269 4 - SIMS tarafından onaylanmış olan, FIM in halihazırda yürüttüğü işin faaliyeti ile bağlantılı veya gerekli olduğu için kullanılan veya elde tutulan bütün sözleşmeler, - Her çeşit doğrudan şahsi mülkiyetin bütün makine, ekipman, mobilya, donanım, bilgisayar donanımı, malzeme, araçlar, aletler ve diğer öğeleri ile işbu öğelerin 140 veya eklentilerinin üreticilerinin veya satıcılarının veya mal sahibinin açıkladığı veya ima ettiği bütün garantilere ilişkin tam menfaat, - Her bir durumda SIMS e devredilebild iği ölçüde, Satıcıların halihazırda yürüttüğü işin faaliyeti ile bağlantılı veya gerekli olduğu için kullanılan veya elde tutulan bütün devlet izinleri ve bütün beklemede olan başvurular veya yenilemeler, - Her bir durumda alınan varlıklarla veya taahhüt edi len yükümlülüklerle ilgili olduğu ölçüde veya FIM in SIMS e birer kopyasını sağlamak için yasal olarak izinli oldukları ölçüde, bütün reklam materyaller, kataloglar, fiyat listeleri, posta listesi, distribütör listesi, müşteri listeleri , yönlendirme kaynak ları, tedarikçi ve 150 satıcı listeleri , alıcı siparişleri, satım ve alım faturaları, iletiler, üretim verileri, satış ve promosyon materyalleri ve kayıtları, alım materyal ve kayıtları, veri, fikri mülkiyet bildirimleri, üretim ve kalite kontrol kayıtları ve üreticileri, hizmet kayıtları, ekipman kayıt defterleri, işletim rehberi ve el kitapları, mühendislik özellikleri, detaylı planlar, finans ve muhasebe kayıtları, uygulanabilir mevzuat çerçevesinde devredilebildiği ölçüde personel ve çalışan yan ödeme kayıt ları ve diğer bütün personel kayıtlarının bir kopyasını içeren bütün defterler, kayıtlar, dosyalar, çalışmalar, el kitapları, raporlar ve diğer materyalleri (her şekilde veya ölçüde). sayılmıştır. Öte yandan, ilgili işlemi düzenleyen Sözleşme nin 2. 1. madd esinde 160 yukarıda sayılan varlıklara ek olarak, - Gayrimenkul, menkul ya da karışık, maddi ya da gayri maddi olsun ya da olmasınlar ve Satıcılar tarafından mevcut haliyle yürütülen işin yerine getirilmesi için gerekli olarak [ ] nerede bulunursa, kullanılırsa [ ] her bir Satıcının, her tür tanımdaki bütün mülk ve varlıklarda sahip olduğu bütün hak, unvan ve menfaatler de devredilecek varlıklar arasında sayılmıştır. Bunun yanında Sözleşme nin 2.2. maddesin de başvuru konusu devirden hariç tutulan varlıklar sır alanmaktadır. Bu varlıklar arasında, işe ait mal stokları, işe ait bütün nakit 170 ve nakde eşdeğer varlıklar, ticari alacaklar vb. yer almaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Metal ve çelik endüstrisinin ham maddelerinden biri geri dönüştürü lmüş hurda metaldir. Söz konusu süreçte hurda konumundaki otomobiller, tarım ekipmanları, gemiler, metal ev eşyaları, ambalajlar, çelik kirişler ve metal inşaat malzemeleri gibi birçok kaynaktan elde edilen demir ve metal bileşiğin geri dönüşümü yapılmakta ve geri dönüştürülmüş haldeki demir ve metal, hammadde girdisi olarak üreticilere tedarik edilmektedir. 180 Hurda metalin demirli ve demirsiz olmak üzere iki türü bulunmaktadır. Hurda metallerin büyük bir bölümünü oluşturan demirli hurda metaller, başta ele ktrikli ark ocağı 09-42/1057 -269 5 teknolojisini kullanan fabrikalar olmak üzere demir -çelik üreticilerinin öncelikli ham maddesini oluşturmaktadır. Bildirim konusu iki teşebbüs de hurda metal geri dönüşüm işi ile ilgilenmektedir. Bildirim Formu na göre ilgili işlem sonra sı tarafların Türkiye deki faaliyetlerinin demirli hurda metal tedariki ile sınırlı olması nedeniyle ilgili ürün pazarı , geri dönüştürülmüş demirli hurda metal pazarı olarak belirlenm iştir. 190 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Bildirim Formunda demirli hurda me talin geri dönüştürülerek arzı faaliyetinin uluslararası rekabet şartlarına göre şekillendiği belirtilmekte ve ilgili coğrafi pazarın küresel tanımlanması gerektiğinin düşünüldüğü ifade edilmektedir. Bazı Kurul kararlarında küresel pazar tanımları5 yapılmı ş olmakla birlikte, dosya konusu devralma işlemi için benzer dosyalardaki Kurul un genel uygulaması çerçevesinde 4054 sayılı Kanun'un kapsam başlıklı 2. maddesi dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak kabul edilmiştir. 200 H.3. Yapılan Tespitle r ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Dosya konusu işlemde, SIM, FIM in metal geri dönüşümü ile ilgili varlıklarını devralmıştır. 4054 sayılı Kanun un birleşme ve devralmaları düzenleyen 7. maddesinde Bir [ ] teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi teşebbüsün mal varl ığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları [ ] 210 devralması hukuka aykırı ve yasaktır hükmü getirilmiştir. Söz konusu maddede mal varlığının devri de devralma olarak kabul edilen haller arasında sayılmıştır. Benzer ifade 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendinde de kullanılmıştır. Bir teşebbüsün, ticari faaliyetinin yürütülmesinde önemli olan ve işlem sonucu bir kontrol değişikliği yaratarak ilgili pazarda yapısal ve kalı cı değişiklik yaratacak bir kısım varlığının devredilmesinin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olarak kabul edilip edilmeyeceğinin tespiti için bildirilen devrin kapsamında olan varlıkların değerlendirilmesi gerekmektedir. 220 Dosyadaki bilg ilere göre, bahse konu varlıklar arasında FIM in halihazırda yürüttüğü işin faaliyeti ile bağlantılı ilgili ekipman, gayrimenkuller, arazi, sözleşmeler, devlet izinleri, başvurular, müşteri -distribütör listeleri, tedarikçi -satıcı listeleri ile hak, unvan v e menfaatler gibi devreden teşebbüsün ilgili faaliyetlerini yürütmek için gerekli ve hayati olan temel olan unsurlar bulunmaktadır. Söz konusu varlıkların devri sonucunda FIM in yürüttüğü faaliyetlere ilişkin varlıklar üzerindeki kontrol hakkı SIMS e geçec ektir. Bu bakımdan ilgili işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi dir. 230 5 27.5.2003 tari h ve 03-35/424 -186 sayılı kararda ilgili coğrafi pazar Dünya Pazarı olarak belirlenmiştir. 09-42/1057 -269 6 H.3.2. Eşikler Açısından Değerlendirme Dosyadaki bilgilere göre tarafların Türkiye de geri dönüştürülmüş demirli hurda tedarikinden elde ettikleri p azar payları aşağıda gösterilmektedir : Tablo 4: SIMS ve FIM in ilgili ürün pazarı pazar payları (2008) Taraflar Türk müşterilerine tedarik edilen miktar içerisindeki tahmini pay SIMS %( .) FIM (Tube City olarak işlem yapmaktadır) %( .) TOPLAM %( .) Öte yandan, tarafların ilgili pazarda elde ettikleri cirolar a ise aşağıda yer verilmektedir: 240 Tablo 5: SIMS ve FIM in ilgili ürün pazarı ciroları (2008, TL) Taraflar Ciro, TL SIMS ( .) FIM* (Tube City olarak işlem yapmaktadır) ( .) TOPLAM ( .) *Cironun hesaplanmasında 2008 yılı TCMB ortalama yıllık ABD Doları satış kuru kullanılmıştır. Yukarıda verilen pazar payı ve ciro bilgileri incelendiğinde tarafların toplam pazar paylarının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi nde öngörülen %25 lik Pazar payı eşiğini aşmadığı , ancak yaklaşık ( .) TL olan toplam cirolarının6 anılan Tebliğ de öngörülen 25 milyon TL lik eşiği aştığı anlaşılmaktadır. Bu bağlamda söz konusu işlemin ciro eşiği bakımından izne tabi bir devralma olduğu sonucuna varılmıştır. 250 H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi, birleşme ve devralmalara ilişkin olarak bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönel ik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmelerini ya da herhangi bir teşebbüsün diğerinin devralmasını hukuka aykırı bulmuş ve yasaklamıştır . Dosyadaki bilgi ve belgelerden FIM in kontrolünün SIMS e geçeceği anlaşılmaktadır. Her iki teşebbüs de küresel ölçekte demirli hurda metalini geri dönüştürüp başta demir -çelik fabrikaları olmak üzere üreticilere tedarik etmektedir. 260 Dosyadaki bilgilere gö re Türkiye pazarında ilgili taraflar ve rakiplerinin pazar payları aşağıda yer almaktadır : Tablo 6: Taraflar ve rakiplerinin Türkiye pazarındaki pazar payları, 2008 Rakip Türk müşterilerine tedarik edilen miktar içerisindeki tahmini pay SIMS %( .) FIM ( Tube City olarak işlem yapmaktadır) %( .) Toplam %( .) Kılıçlar %( .) EMR (İngiltere) %( .) Euroscrap (İspanya) %( .) Kuusakoski (Kuzey Avrupa) %( .) Schnitzer (ABD) %( .) 6 SIMS in mali yılının FIM in mali y ılından farklı olması nedeniyle ilgili ciroların kapsadığı zaman aralıkları arasında fark bulunmaktadır. Ancak, SIMS in beyan ettiği ciro rakamının, teşebbüsün mali yılı olan dönemi kap saması ve söz konusu toplam ciro rakamının, ciro eşiği bakımından herha ngi bir belirsizliğe neden olabilecek düzeyde olmaması nedenleriyle ciro eşiğinin analizi bakımından bir sakınca doğmadığı düşünülmektedir. 09-42/1057 -269 7 Belgian Scrap Terminal (Belçika) %( .) Hansen (Dan imarka) %( .) Camden (ABD) %( .) Van Heyghen (Belçika) %( .) Norton (ABD) %( .) American Iron (ABD) %( .) Diğer* %54 TOPLAM % 100 * Diğer başlığı altında Türkiye ve uluslararası piyasada Türk fabrikalarına tedarik sağlayan ve paza r payı %2 den düşük yaklaşık 57 teşebbüs bulunmaktadır. Yukarıdaki tablodan da görüleceği üzere devralan teşebbüs konumundaki SIMS, Türkiye ye geri dönüştürülmüş demirli hurda tedarik pazarında pazar lideri teşebbüs olarak ön plana çıkmaktadır. Devredilen teşebbüs konumun daki FIM ise %( .) lük 270 pazar payı ile ilgili pazardaki 4. büyük teşebbüstür. Öte yandan, teşebbüsün Bildirim Formu ve cevabi yazısında ilgili pazarda 70 ten fazla teşebbüsün faaliyet gösterdiği tespit edilmiştir. Bununla birlikte, söz konusu ilgili pazarda ki faaliyetin çoğunlukla uluslararası teşebbüsler tarafından yürütülmesi pazarın küresel ölçekte işleyen, geniş arz seçeneklerine sahip ve rekabetçi bir yapıda olduğunu göster mektedir. Nitekim SIMS in, aynı pazarda faaliyet gösteren Metal Managament Inc. a dlı şirketi devralması talebinin incelendiği 29.11.2007 tarih ve 07 -88/1118 -438 sayılı Kurul Kararında da aynı ilgili ürün pazarına ilişkin olarak [ ] pazarda EMR, Euroscrap, Kuusakoski, Scnitzer, Stemcore, Belgian Scrap Terminal, Norton, U.S.Ferrous, Van heyghen, Vandalen ve Hansen gibi birçok uluslararası ölçekte faaliyet gösteren teşebbüsün bulunduğu, 280 pazarın global yapısı dikkate alındığında planlanan devralma işlemi sonucunda Türkiye de demirli hurda geri dönüşüm pazarında 4054 sayılı Kanun un 7. madde si çerçevesinde hakim durum yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve rekabetin olumsuz yönde etkilenmesine yol açmayacağı kanaatine ulaşıl[dığı] ifade edilmektedir. H.3.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Açısından Değerlendirme Sözleşme nin İlave Taahhütler başlıklı 8. maddesinin Rekabet Etmeme ve İstememe başlıklı 8.6. bölümünde , işlemin kapanış tarihini izleyen 50 yıl boyunca 290 FIM in ilgili varlıklarını devreden satıcıların Connecticut, New York, New Jersey, Pennsylvania, Delavare, Maryl and ve Virginia eyaletlerinde herhangi bir hurda metal geri dönüşüm veya işleme işine girmek veya bu alanda faaliyet gösterme yasağı getirilmiştir. Söz konusu bu rekabet yasağının Türkiye dışında ve coğrafi olarak sınırlı bir bölge için getirilmiş olması n edenleriyle ilgili pazara etkisinin çok sınırlı olacağı kanaatine varılmıştır. Yukarıda sayılan unsurlar birlikte değerlendirildiğinde dosya konusu devralmanın ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rek abetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu ortaya çıkarmayacağı 300 anlaşılmaktadır. H.3.5. Geç Bildirim ve İdari Para Cezasına İlişkin Değerlendirme Bildirime konu devralma işlemi , Sözleşme nin 2.7.2009 tarihinde imzalanması ile aynı anda yürürlüğe girmiş ve kapanmıştır. İlgili devir işlemine ilişkin başvuru ise Kurum kayıtlarına 31.7.2009 tarihinde girmiştir. Dolayısıyla işbu devralma işleminin, izne tabi olması na rağmen, kapanıştan sonra Kuruma bildirilmesi nedeniyle Kurul izni olmaksızın gerçekleştirildiği anlaşılmaktadır. 09-42/1057 -269 8 310 Dosyadaki bilgilerde SIMS tarafından, geç bildirimle ilgili olarak dosya konusu devralma işlemine ilişkin sözleşmede, sözleşmenin imzalanması ile kapanışı arasında gecikmeye neden olacak şekilde bir değişiklik yapılması durumunda işlemi n gerçekleşmeme riski doğacağı bu nedenle de Rekabet Kurulu izni olmaksızın kapanmasından başka geçerli bir ticari seçeneğin olmadığı ifade edilmiştir. 4054 sayılı Kanun un idari para cezalarını düzenleyen ve 23.1.2008 tarih 5728 sayılı Kanun un 472. mad desi ile değişik 16. maddesinin birinci fıkrasının ilgili hükümleri aşağıdaki gibidir: 320 Kurul, teşebbüs niteliğindeki gerçek ve tüzel kişiler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerine; [ ] (b) İzne tabi birleşme ve devralmaların Kurul izni ol maksızın gerçekleştirilmesi, [hali] için teşebbüsler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması mümkün olmazsa karar tarihine en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafınd an saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında [ ] idari para cezası verir. Ancak bu esasa göre belirlenecek ceza onbin Türk Lirasından az olamaz. Bu fıkranın (b) bendine göre idari para cezası birleşme işlemlerinde tarafların herbi rine, devralma işlemlerinde ise 330 sadece devralana verilir. Devralan konumundaki SIMS in en son mali yılı 1 .7.2008 30.6.2009 tarihine ilişkin dönemdir. Bahse konu teşebbüsün bu mali yılda Türkiye de elde ettiği ciro nun ( .) ABD Doları olması nedeniyle Kanun un 16. maddesi uyarınca hükmedilmesi gereken idari para cezasının , ilgili cironun binde biri olan 1.020.964,893 ABD Doları karşılığı Türk Lirası olarak belirlen mesi gerekmektedir . Bu bağlamda s öz konusu meblağın ABD Doları cinsinden olması nedeniyle id ari para cezasının , T.C. Resmi Gazete de yayımlanan ve Kurul un bu karar ı verdiği güne ait TCMB ortalama günlük ABD Doları alış kuru üzerinden hesaplanan 1.501.430,97 Türk Lirası idari para cezası 340 verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenl enen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre ; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine, 350 2. Bahse konu işlemin Rekabet Kurulu nun izni olmaksızın gerçekleşt irilmesi nedeniyle, Simsmetal East LLC ye 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1.7.2008 -30.6.2009 mali yılında elde ettiği gayri safi gelirinin binde biri oranında olmak üzere 1.020.964,893 ABD Doları karşılığı 1.501.430,97 Türk Lirası tutarında idari para cezası verilmesine, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. Başkan V. Prof.Dr.Nurettin KALDIRIMCI Mehmet Akif ERSİN Doç. Dr. Mustafa ATEŞ İsmail Hakkı KARAKELLE Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY Murat ÇETİNKAYA Reşit GÜRPINA R