Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-23 (Devralma) Karar Sayısı : 19-22/331-148 Karar Tarihi : 20.06.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER : Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖRLER : Hatice ODABAŞ BUBA, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - ALPLA Holding GmbH Temsilcileri: Av. Arcan KEMAHLI, Av. Taner ELMAS Harbiye Mahallesi Askerocağı Cd. No:6 D
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-23 (Devralma) Karar Sayısı : 19-22/331-148 Karar Tarihi : 20.06.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER : Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖRLER : Hatice ODABAŞ BUBA, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - ALPLA Holding GmbH Temsilcileri: Av. Arcan KEMAHLI, Av. Taner ELMAS Harbiye Mahallesi Askerocağı Cd. No:6 Daire 1501 Süzer Plaza 34367 Şişli /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Alpla Holding GmbH ve BillerudKorsnäs Venture AB tarafından EcoXpac A/S üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 08.05.2019 tarih ve 3096 sayı ile giren ve eksiklikleri 31.05.2019 tarih ve 3706 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 12.06.2019 tarih ve 2019 -3-23/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, söz konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME ve DEĞERLENDİRME (4) İlgili başvuru da, Alpla Holding GmbH ( ALPLA) ve BillerudKorsnäs Venture AB (BKV) tarafından EcoXpac A/S ( ECOXPAC) üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talep edilmiştir. (5) Mevcut durumda ECOXPAC in hisselerinin ( ..) ü BKV ye, % ( ..) sı Jesper Servé Holding ApS ye (JS HOLDİNG) ait olup oy hakkı yalnızca BKV ye aittir. İşlem sonrasında i se ALPLA ile BKV, ECOXPAC in hisselerinin ( ..) si ile ( ..) si arasında bir orana tekabül edecek şekilde eşit hisse oranına ve ( ..) şer oy hakkına sahip olacak, JS HOLDİNG in ise hissedarlığı devam etse dahi oy hakkı bulunmayacaktır. Bildirim Formunda iş lem sonrasında teşebbüslerin sahip olacağı hisse oranının, işlemin kapanışının ardından ECOXPAC in yeniden finansmanı kapsamında gerçekleştirilecek sermaye artırımının neticesinde netlik kazanacağı belirtilmiştir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında ortak girişim; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması şeklinde tanım lanmaktadır. Bu çerçevede bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte ger çekleşmesi gerekmektedir. 19-22/331-148 2 / 3 (7) Hissedarlar Sözleşmesi nin ilgili hükümleri uyarınca , tarafların ECOXPAC in yönetiminde eşit oy hakkına sahip olacağı ve stratejik kararların her iki tarafın da mutabakatı ile alınacağı sonucuna ulaşılmıştır. Bu bağlamda, ECOXPAC işlem ile birlikte ALPLA ve BKV nin ortak kontrolünde olacaktır . Dosya kapsamında ECOXPAC in piyasada kalıcı bir şekilde ana şirketlerinden bağımsız olarak faaliyette bulunmasına imkân verecek yeterli kaynağa sahip olduğu belirtilmiştir. Ayrıca, ECOXPAC i n yeşil fiber şişenin ticarileştirilmesi için gerekli olan başlama süresinin akabinde ürünlerini ağırlıklı olarak üçüncü kişilere satacağı ifade edilmiştir. Değinilen hususlar çerçevesinde, ECOXPAC in ortak girişimin bir diğer şartı olan tam işlevsellik şartını da sağlayacağı kanaatine varılmıştır. (8) Ana şirketlerin ortak kontrolü altında tam işlevsel niteliği haiz ECOXPAC in 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma olduğu değerlendirilmiştir. Tarafların ciroları incelendiğinde a dı geçen Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamındaki eşiklerin aşıldığı, dolayısıyla işlemin izne tabi olduğu anlaşılm ıştır. (9) ALPLA pet şişe ve kapak üretimi, dağıtımı ve satışı faaliyetinde bulunmaktadır. Teşebbüs tarafından üretile n ürünler özellikle içeceklerin, kişisel bakım ürünlerinin ve ev temizliği ürünlerinin ambalajlanması amacıyla kullanılmaktadır. Bunun yanında ALPLA nın Avusturya, Polonya ve Meksika da plastik ambalaj geri dönüşüm tesisleri bulunmaktadır. Teşebbüs, Türki ye deki faaliyetlerini iştiraki olan Alpla Plastik San. ve Tic. Ltd. Şti. eliyle yürütmektedir. (10) BKV, BillerudKorsnäs AB (BK) tarafından kontrol edilmekte olup ambalajlama endüstrisindeki yeni kurulmuş yenilikçi şirketlere yatırım yapmaktadır. BK, kâğıt ve levha olmak üzere birincil fiber bazlı ambalajlama hammaddeleri faaliyetinde bulunmaktadır. BK nın ürün portföyünde ambalaj kâğıdı, oluklu kâğıt (mukavva), ambalajlama levhası ve kâğıt hamuru bulunmaktadır. Bahse konu ürünler çoğunlukla yiyece k-içeceklerin, medikal ürünlerin ve hijyen ürünlerinin paketlenmesi amacıyla üretilen ambalajlarda girdi olarak kullanılmaktadır. (11) Ortak girişim ECOXPAC paketleme uygulamaları için kalıplanmış kâğıt hamuru çözümleri üretimi ve geliştirilmesinin yanı sıra an i kurutma teknikleri üzerine çalışmaktadır. Hâlihazırda yürüttüğü araştırma ve geliştirme (AR -GE) çalışmalarının sonuç vermesi durumunda teşebbüs, yeşil fiber şişe olarak adlandırılan ve hem sıvı hem de kuru ürünlerin paketlenmesinde kullanılabilecek kâğ ıt şişe üretimine başlayacaktır. Henüz pazarlanabilir bir ürünü bulunmayan ECOXPAC, AR -GE çalışmaları başarılı olduğu takdirde üreteceği yeni ürününün dağıtımı ve satışı faaliyetini yalnızca Kuzey Avrupa veya daha da dar bir coğrafi alan ile sınırlı tutmay ı planlamaktadır. Bunun yanında hâlihazırda ECOXPAC in üç iştiraki bulunup, bunlardan Borgen A/S geleneksel demircilik kapsamında beton filtreler için yedek parçalar üretmekte ve yalnızca bir müşteri ile çalışmakta, CamTech A/S yalnızca ECOXPAC in faaliyet leri için gerekli olan aletleri üretmekte, Dyrmark Aps nin ise hâlihazırda herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. (12) Bu bilgiler doğrultusunda ALPLA nın faaliyeti ile BK nın ve ECOXPAC in iştiraklerinin faaliyetleri arasında yatay ya da dikey bir örtüşme olm adığı açıktır. ALPLA ile ECOXPAC in faaliyetlerinin örtüşüp örtüşmediği hususu ise; ECOXPAC in faaliyetinin yeşil fiber şişe üretimine ilişkin AR -GE faaliyeti ve yeşil fiber şişe üretimi şeklinde esas alındığı ikili bir ayrımla irdelenm iştir. (13) Aynı işle me ilişkin yapılan başvuru kapsamında A vrupa Komisyonunun (Komisyon) işleme izin verdiği kararında ECOXPAC in faaliyet alanının AR -GE seviyesinde ele 19-22/331-148 3 / 3 alındığı görülm üştür . Komisyonun yaklaşımı benimsendiği takdirde ALPLA ile ECOXPAC in faaliyetleri arasınd a yatay ya da dikey bir örtüşme oluşmayacağı sonucuna ulaşılm ıştır. (14) Bununla birlikte bildirime konu işlem bakımından ex-ante denetim yapıldığı göz önünde bulundurulduğunda, ECOXPAC in faaliyet alanının yeşil fiber şişe üretimi olarak dikkate alınması suret iyle de değerlendirme yapılmasında fayda görülm üştür . Bu çerçevede ECOXPAC in üreteceği yeni ürünün ALPLA nın ürettiği pet şişelere ikame teşkil edip edemeyeceği hususu önem kazanmaktadır. (15) Dosya kapsamındaki bilgilerde ; alüminyum teneke, plastik veya ca m şişe üretim ve dolum hattına sahip bir teşebbüsün yeşil fiber kağıt şişe üretimine geçiş yapabilmesinin ancak bütün üretim ve dolum zincirinde ciddi değişiklikler yapmasıyla mümkün olabileceğinin altı çizilmiştir. Bunun yanında, gelecek beş yıl içerisind e her bir yeşil fiber şişenin maliyetinin ( ..) Euro (( ..) TL) ile ( ..) Euro (( ..) TL) arasında değişeceği, anılan fiyat aralığının ALPLA tarafından üretilen plastik şişelerin maliyetinden önemli ölçüde yüksek olduğu da belirtilmiştir. Bu nedenle yeşil fiber şişelerin müşteri portföyünün yalnızca söz konusu yüksek maliyeti karşılayabilecek olan seçkin (premium ) ürünlerin marka sahiplerinden oluşacağı yönünde tahminde bulunulmuştur. Yukarıdaki hususlar göz önüne alındığınd a, ALPLA nın ürettiği plastik şişeler ile ECOXPAC in üretmeyi planladığı yeşil fiber şişelerin arz ve talep yönünden ikame kabul edilmeleri mümkün değildir. (16) Sonuç olarak ECOXPAC in faaliyet alanının AR -GE ya da yeşil fiber şişe üretimi şeklinde ele alınmas ı şeklindeki her iki ihtimalde de, ALPLA ile ECOXPAC in faaliyetleri arasında yatay ya da dikey bir örtüşme olmadığı kanaatine ulaşılm ıştır. Dolayısıyla bildirime konu işlemin herhangi bir rekabetçi endişeye yol açmadığı ve işlem neticesinde 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında hâkim durum yaratılması veya herhangi bir hâkim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı anlaşılmıştır . H. SONUÇ (17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklan an nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.