Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-10 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 12-26/759 -213 Karar Tarihi : 16.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eksim Yapı ve İnşaat A.Ş. Temsilcisi: Göksu GÜRBÜZ Süleyman Seba Cad. Beşiktaş
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-10 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 12-26/759 -213 Karar Tarihi : 16.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eksim Yapı ve İnşaat A.Ş. Temsilcisi: Göksu GÜRBÜZ Süleyman Seba Cad. Beşiktaş PlazaNo. 48 34357 Akaretler, Beşiktaş /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Kuveyt te ortak sağlık projeleri geliştirm ek, bu projeleri inşa etmek, bu sektörlerle ilgili Kuveyt te düzenlenecek ihalelere katılmak amacıyla taraflarca kurulacak ortak girişim işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 25.01.2012 tarih ve 731 sayı ile giren bildirim üz erine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 07.05.2012 tarih ve 2012 -5-10/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu g örüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme iz in verilebileceği ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirim konusu işlem, Eksim Yapı ve İnşaat Anonim Şirketi (EKSİM), Rönesans Ortadoğu İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (RÖNESANS) ve Acıbadem Proje Yönetimi Anonim Şirketi (ACIBADEM) tarafından Kuveyt te ortak sağlık projeleri geliştirmek ve ilgili sektörlerde düzenlenecek ihalelere katılmak amacıyla bir ortak girişim şirketi kurulmasına yöneliktir. (5) Bildirim Formu nda, işlem taraflarından EKSİM in faaliyet alanının yurt içinde ve dışında her türlü emlak işlerini taahhüt etmek, yapmak, yaptırmak, üstlendiği inşaatlar ile ilgili olarak bakım, onarım, teknik hizmet, güvenlik, dekorasyon, çevre düzenlemesi ve yönetim işleri yapmak, yaptırmak olarak belirlendiği, ancak, şirketin hâlihazırda herhangi bir faaliyet göstermediği belirtilmiştir. (6) İşlem taraflarından RÖNESANS, yurt içinde ve dışında alış veriş merkezi, hava alanı, fabrika, çimento fabrikası, ofis binası, otel, marina, hidroelektrik santrali inşa eden bir grup şirketi olup inşaat p rojeleri yapıp gerçekleştirmektedir. RÖNESANS, doğrudan REC Uluslararası İnşaat Yatırım Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (REC) tarafından 12-26/759 -213 2/3 kontrol edilmektedir. REC ise Rönesans Grubu nun Holding şirketi olan Rönesans Holding A.Ş. tarafından kontrol edilme ktedir. (7) ACIBADEM, genel olarak proje yönetimi işleri ile iştigal etmektedir. Bu kapsamda sağlık, eğitim, turizm, konut, sanayi ve ticaret alanlarında yatırım projeleri yapmakta ; bu projelerin gerçekleştirilebilmesi için şehircilik, mimarlık, dekorasyon, pe yzaj, inşaat, elektrik ve elektronik altyapı, harita mühendislikleri, makine temini alanlarında projeler yapmakta veya yaptırmakta ; ilgili projelerin yönetimi, inşaat yönetimi, teknik ve idari planlama ve kontrollük hizmetlerini üstlenmekte ; yatırım projel erine yurtiçi ve yurtdışı finansman sağlanabilmesi için danışmanlık ve aracılık yapmakta ; yatırım projeleri için gerekli çeşitli malların üretici veya temsilci firmalardan temin edilerek yatırımcıya ulaştırılması için toplama ve sevkiyatını gerçekleştirmek tedir. (8) Yukarıda da belirtildiği üzere, ortak girişim genel olarak, Kuveyt te her türlü sağlık, konut, sanayi ve ticari yatırım projelerini ve inşaat işlerini taahhüt etmek, gerçekleştirmek, geliştirmek ve bu projelere katkı sağlamak amacıyla kurulacaktır . Bildirim Formu nda, tarafların ortak girişimi tamamen sağlık hizmetleri alanındaki projeleri geliştirip sonuçlandırmak amaçlı kuracakları belirtilmektedir. Bu sebeple ortak girişimin faal olacağı etkilenen pazar sağlık hizmetleri yatırımları pazarı olarak belirlenmiştir. Bununla birlikte ortak girişimin taraflarının faaliyet gösterdikleri pazarlar ortak girişimin pazarından belli ölçüde farklılık göstermektedir. Nitekim EKSİM ve RÖNESANS, inşaat projeleri taahhüt edip gerçekleştirmek olarak genelleştir ilebilecek bir pazarda faaliyet gösterirlerken , ACIBADEM, sağlık projelerinde uzmanlaşmıştır. Bu doğrultuda tarafların faaliyet gösterdikleri etkilenen pazarlar, inşaat projelerinin geliştirilmesi ve gerçekleştirilmesi pazarı ve özel hastane hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. (9) Söz konusu ortak girişim Kuveyt te kurulacak ve faaliyet gösterecek olması sebebiyle doğrudan Türkiye Cumhuriyeti pazarını etkilemeyecektir. Ancak, ortak girişimin taraflarının Türkiye de faal şirketler olmaları ve ortak giri şimden elde edilen gelirin tarafların cirolarını arttırmak vesilesiyle Türkiye deki güçlerini arttıracak olması sebepleriyle , ortak girişimin dolaylı olarak Türkiye pazarını etkileyeceği ve ilgili işlemin Kanun un 2. maddesi kapsamında bir işlem olduğu değerlendirilmiştir . (10) 2010/4 sayılı Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesinin (3). bendine göre; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hall erden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde , bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için , ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkma sı gerekmektedir. Söz konusu işlem b u açıdan değerlendirildiğinde , bu koşul ların gerçekleştiği değerlendirilmiştir . (11) 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde yer alan ciro eşikleri açısından değerlendirildiğinde ise işlem taraflarının Türkiye ciroları toplamı nın ( ..) olup Tebliğ de öngörülen yüz milyon TL eşiğini aştığı görülmüştür. Bunun gibi, taraflardan EKSİM in ( ..) ve RÖNESANS ın ( ..) Türkiye ciroları Tebliğ de öngörülen otuz milyon TL eşiğini aşm ıştır. Bu sebeple başvuru konusu işlem izne tabi bir de vralma işlemi olarak nitelendirilmiştir. (12) Tarafların faaliyet alanları yatay ve dikey ilişki çerçevesinde ele alındığında, tarafların ikisinin (EKSİM ve RÖNESANS) faaliyetleri nin sadece inşaat projelerinin geliştirilmesi ve uygulanması pazarında örtüş tüğü a nlaşılmıştır . Bu pazarda , EKSİM in ve bağlı olduğu grubun şirketlerinin 2011 yılında herhangi bir faaliyeti bulunmaması sebebiyle pazar payı sıfır ken, RÖNESANS ın p ayı sadece ( ..) dir. ACIBADEM, sağlık hizmetleri yatırımları alanında faal olup Türkiye de en fazla birkaç ilde ki payı % ( ..) a 12-26/759 -213 3/3 yaklaşmaktadır. Taraflardan hiçbiri kurulacak ortak girişim ile tam olarak aynı pazarda faaliyet göstermemektedir. Taraflar, bu pazarın yan pazarlarında faal olmakla birlikte , ortak girişim sadece Kuveyt te kurulacak ol up Türkiye pazarında faaliyet göstermeyecektir. Bu açılardan değerlendirildiğinde , başvuru konusu ortak girişim işleminin hakim durum yaratan veya pazardaki hakim durumu güçlendiren bir nitelik arz etmediği kanaatine varılmıştır. H.SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna ; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar ve rilmiştir.