Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-118 (Devralma) Karar Sayısı : 06-61/826-240 Karar Tarihi : 7.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ , Rıfkı ÜNAL, Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU , Çiğdem ÜNAL C. BİLDİRİMDE BU LUNAN : - ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi Av. Gamze ÇİĞDEMTEKİN 20 Piyade
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-118 (Devralma) Karar Sayısı : 06-61/826-240 Karar Tarihi : 7.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ , Rıfkı ÜNAL, Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU , Çiğdem ÜNAL C. BİLDİRİMDE BU LUNAN : - ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi Av. Gamze ÇİĞDEMTEKİN 20 Piyade Sk. Portakal Çiçeği Apt. No:18 C Blok Kat:3 06550 Çankaya , Ankara D. TARAFLAR : - Mineral Technologies Inc. The Chrysler Building , 405 Lexington Ave., New York, NY 10174, ABD - Mehmet Metin YAZICI Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 Ataşehir/İ stanbul - Orhun YAZICI 30 Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 Ataşehir/İ stanbu l - Reyhan YAZICI Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 Ataşehir/İ stanbul - Asu YAZICI GÖKDELEN Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 Ataşehir/İ stanbul - Selin YAZICI Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 40 Ataşehir/İ stanbul E. DOSYA KONUSU: ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş. (ASMAŞ) nin hisselerinin Mineral Technologies Inc. (MTI) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.8.2006 tarih ve 5540 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayıtlarına 25.8.2006 tarih ve 5792 sayı ile intikal eden yazılarla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. 05-01/3-3 2 maddesi ile 1997 /1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme 50 ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 1.9.2006 tarih, 2006 -1-118/Öİ -06-İAY sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 4.9.2006 tarih ve REK.0. 05.00.00 -120/170 sayılı Başkanlık önergesi ile 06 -61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirime konu devralma işleminin , - Tarafların pazar payları itibarıyla, 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma olduğu, - 4054 sayılı Kanun kapsamında herhangi bir hakim durum yaratma ya da 60 mevcut hakim durumu güçlendirme ve bu yolla rekabetin önemli ölçüde azalması sonucuna yol açmayacağı, bununla birlikte; - Hisse Alım Anlaşması ile getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için kapanış tarihinden itibaren 3 yıl ile sınırlanması gerektiği; bu nedenle, Hisse Alım Anlaşması nda Orhun Yazıcı ya yönelik olarak getirilen özel hükümlerin sözleşmed en çıkarılması gerektiği ve devir işlemine bu koşulla izin verilebileceği, - Orhun Yazıcı ya, Form İş Sözleşmesi ile Borçlar Kanunu çerçevesinde getirilmesi düşünülen, bu nedenle 4054 sayılı Kanun ile bağlantısı olmadığı ileri sürülen rekabet yasağının ise; devir işlemi ile ilişkisinin ortadan 70 kaldırılması bakımından, ancak devir işlemi gerçekleştikten sonra ve taraflar isterlerse istihdam sözleşmesine konu olabileceği, bu durumun taraflara tebliğ edilmesi gerektiği ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞE RLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Mineral Technologies Inc. (MTI) MTI, dünya çapında özel mineralleri üreten, mineral bazlı ve sentetik mineral ürünleri geliştiren, ayrıca bunların destek sistem ve hizmetlerini sağlayan bir 80 kaynak ve teknoloji şirketidir. MT I'ın merkezi, Amerika Birleşik Devletleri nin New York eyaletinde yer almakta olup, çeşitli ülkelerde yan kuruluşları, iştirakleri ve araştırma birimleri bulunmaktadır. MTI'ın özel mineraller ve refrakterler olmak üzere iki ana ticaret kolu bulunmaktadır. Özel mineraller kolu, bir sentetik mineral ürünü olan, çökertilen kalsiyum karbonat (precipitataed calcium carbonate, "PCC") ile işlenmiş mineral ürünü olan kireci ve diğer doğal mineral ürünleri işlemekte ve satmaktadır. Refrakterler kolu ise, şekilsiz (monolitik) ve şekilli refrakter materyalleri ile genelde çelik, çelik dışı metal ve cam sanayilerince kullanılan özel ürünler, hizmetler ve uygulama edevatlarını üretip satmaktadır. 90 MTI ın hisseleri, New York Menkul Kıymetler Borsası nda geniş çapta işl em görmekte olup, ikiyüz civarında hissedarı bulunmaktadır. En yüksek oranda hisseye sahip hissedarları ve pay oranları aşağıdaki tabloda yer almaktadır: 05-01/3-3 3 Tablo 1:MTI nın Hissedarlık Yapısı HİSSEDAR HİSSE ORANI(%) American Century Companies Inc. 10,9 Pimecap Management Company 10,2 Manning & Napier Advisors, Inc. 8,1 Vanguard HorizonFunds - Vanguard Capital Opportunity Fund. 7,8 FMR Corp. 7,3 Dimensional Fund Advisors, Inc. 5,4 State Street Bank and Trust Company 5,1 Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmayan MTI ın Yönetim Kurulu Paul R. Sauretacker, Paula H. J. Cholmondeley, Duane R. Dunham, Steven J. Golub, Kristina M. Johnson, Joseph C. Muscari, Michael F. Pasquale, John T. Reid, William C. Stivers and Jean -Paul Vallès den oluşmaktadır. 100 Şirket in, Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. H.1.2. ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş. (ASMAŞ) ASMAŞ, elektrik ark ocakları, sürekli döküm makineleri ve yüksek fırınlar başta olmak üzere demir çelik üretim t esisleri tarafından kullanılan monolitik refrakterlerin ve özel şekilli tandiş refrakterlerinin üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Halihazırda, üretiminin %25 inden fazlasını Avrupa, Ortadoğu, Uzakdoğu ve Afrika da çeşitli ülkelere ihraç etmekte ola n ASMAŞ, püskürtme harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kanal çamuru ürünlerinde uzmanlaşmıştır. Merkezi Ataşehir -İstanbul da, üretim tesisleri ise Gebze ve Kütahya da bulunan 110 ASMAŞ ın hissedarlık yapısı aşağıdaki tabl oda yer almaktadır: Tablo 2: ASMAŞ ın H issedarlık Yapısı Bildirim formunda ASMAŞ ın ya da ASMAŞ ın hissedarlarının başka herhangi bir teşebbüste hisselerinin mevcut olmadığı ve devralma işleminden etkilenen pazarda doğrudan ya da dolaylı olarak kontrol ettikleri herhangi bir teşebbüs 120 bulun madığı belirtilmiştir. ASMAŞ ın Yönetim Kurulu, Mehmet Metin Yazıcı (Başkan), Orhun Yazıcı, Asu Yazıcı Gökdelen den oluşmaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Seramik teknolojisinin bir kolu olan refrakter sanayiinde, demir -çelik, demir dışı metaller sanayi, çimento sanayi, cam, seramik ve kimya sanayi gibi temel sanayi kollarının önemli bir yan girdisi olan refrakter malzemeler üretilmektedir. Refrakter malzemeler, ateşle temas eden yüzeylerde kullanılan, yüksek sıcaklıklara ve bu sıcaklıkla rda gaz, sıvı ve katı maddelerin fiziksel ve kimyasal 130 etkilerine karşı koyabilme özelliğine sahip ürünlerdir. Yüksek sıcaklıkta çalışan SERMAYE ORTAKLAR TUTARI (YTL) ORANI (%) 1 Mehmet Metin Yazıcı 412,500 55 2 Orhun Yazıcı 186,750 24,90 3 Reyhan Yazıcı 75,000 10 4 Asu Yazıcı Gökdelen 75,000 10 5 Selin Yazıcı 750 0,10 Toplam 750.000 100 05-01/3-3 4 fırın, konverter, elektrikli ark ocağı ve benzeri ünitelerin gerek yapımında, gerekse iç yüzeyinin kaplanmasında kullanı lan bu malzemeler, yüksek sıcaklık altında fiziksel ve kimyasal nitelikte çeşitli aşındırıcı etkilere karşı fiziksel - kimyasal özelliklerini koruyabilmektedir. Esas olarak MgO, Al 2O3, SiO 2, C, SiC, CaO içeren refrakter malzemeler bu içeriklerinden dolayı ısıya karşı dayanıklılık göstermektedir. Halihazırda, ateşe dayanıklılık açısından refrakter malzemeleri ikame edebilecek nitelikte başka bir kimyasal ürün bulunmamaktadır. Refrakterlerin üretiminde sinter, sinter magnezit, fused magnezit, boksit, korondum , kuvars, silika kumu, kil ve şamot 140 gibi hammaddeler kullanılmakta olup; refrakter malzemeler kullanım yerine göre farklı fiziksel ve kimyasal özelliklerde üretilebilmektedir. Refrakter malzemeler, tuğla ve plaka şeklinde olabilecekleri gibi, özel ekipmanl ar ile püskürtme, dökme gibi metotlarla da uygulanabilen harç şeklinde de üretilmektedirler. Tuğla şeklindeki refrakterler fırın, konverter ve benzeri ünitelerin özellikle iç yüzeyinin örülmesinde kullanılırken, harç şeklindeki refrakter malzemeler esas ol arak bu ünitelerin sıcak tamirine yöneliktir. Zaman içinde kullanıma bağlı olarak tuğlalarda oluşan zedelenmeler, bu üniteler soğutulmaksızın söz konusu harçlar püskürtülerek tamir edilmektedir. Bunların dışında bu ünitelerin belirli yerlerinde kullanılmak üzere bazı özel şekilli refrakter 150 malzemeler ve plakalar da üretilmektedir. Refrakter malzeme terimi, bütün bu şekilli veya şekilsiz ürünleri kapsamaktadır. Yalnızca demir çelik sektörüne satış yapan ASMAŞ, kullanım amaçları ve işlevleri açısından başka tür ürünlerle ikame edilebilmesi mümkün olmayan, belirli uygulamalara özgü refrakter ürünler üretmektedir. Bu ürünler aşağıda sıralanmaktadır: (i) Püskürtme Harçları: Elektrik ark ocağı, konverter gibi sıvı çeliğin elde edildiği ocak veya taşındığı potanın iç yüzey (çalışma astarı tuğlası) tamirinde kullanılmaktadır. (ii) Tandiş Plakası ve Harçları: Sürekli döküm makinesi tandişlerinde iç yüzey 160 emniyet ve çalışma astarı olarak kullanılmaktadır. (iii) Yüksek Fırın Döküm Deliği Çamuru ve Kanal Çamuru: Yükse k fırınlarda döküm deliği, demirin fırından deşarj edildiği yer olup, döküm deliği çamuru dökümün açılıp kapanmasında kullanılmaktadır. Kanal çamuru ise yine yüksek fırınlarda döküm deliği çıkışı sıvı pig demirin aktığı kanalın iç yüzeyine döşenen refrakte r çalışma astarıdır. (iv) Siyah refrakterler ve diğerleri: Siyah refrakter olarak adlandırılan, alumina karbon içerikli akış kontrol refrakterlerinin üretimine yeni geçilmiş olup, ASMAŞ bu ürün pazarına giriş aşamasındadır. Ayrıca, alumina ve magnezit e saslı çeşitli dökme harç refrakteri üretimi mevcut 170 olup, bu ürünlere ilişkin faaliyetler sınırlı ve pazar paylarının ihmal edilebilir düzeydedir. Üretim süreci dikkate alındığında; genel nitelikli refrakter malzemeler ötesinde, çeşitli kimyasalların kullan ımına dayalı özel bir üretim süreci ve üretime ilişkin bir know -how dan söz edilmesi mümkündür. Sonuç olarak ilgili ürün pazarının , refrakter malzemelerin genel kullanım amaçları dikkate alınarak tüm ürünleri kapsayacak şekilde refrakter malzemeleri pazarı olarak tanımlanabileceği, bununla birlikte yukarıda sıralanan dört ürün dışındaki refrakter malzemelerin ASMAŞ ın faaliyet alanına girmediği; ASMAŞ tarafından 05-01/3-3 5 üretilen bu dört grup ürünün ise uygulamaları ve işlevleri bakımın dan diğer refrakter malzemeler ile ikame edilemez nitelikte olduğu anlaşılmıştır. 180 Dolayısıyla, bu dosya kapsamında; püskürtme harçları , tandiş plakası ve harçları , yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kanal çamuru ve siyah refrakterler birer alt p azar olarak değerlendirilmiş ve ayrı ayrı ilgili ürün pazarları olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Söz konusu ürünlerin dağıtım ve pazarlamasına ilişkin olarak bölgesel pazar tanımını gerektirecek hususlar mevcut olmadığından, ilgili coğra fi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak kabul edilmiştir. H.3. Değerlendirme H.3.1 Yoğunlaşma Değerlendirmesi 190 Başvuruya konu olan devralma işlemi çerçevesinde, MTI ın tamamına sahip olduğu iştiraki Minteq International Inc. ile ASMAŞ ın beş hissed arı Mehmet Metin Yazıcı, Orhun Yazıcı, Reyhan Yazıcı, Selin Yazıcı, Asu Yazıcı Gökdelen arasında 11 .8.2006 tarihinde imzalanmış olan Hisse Alım Anlaşması na göre ASMAŞ ın hisselerinin tamamının devralınmasına ek olarak, ASMAŞ ın mevcut hissedarları tarafın dan işletilen adi ortaklığın uhdesinde olan bir kısım malvarlıkları da (Yazıcı San) kapanış tarihi itibarıyla ASMAŞ a satılmaktadır . Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, ASMAŞ ın hisselerinin tamamının ve ASMAŞ ın mevcut hissedarları tarafından işl etilen adi ortaklığın uhdesinde olan bir kısım malvarlıklarının dolayısıyla ASMAŞ ın kontrolünün MTI tarafından 200 devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendi anlamında bir devralma işlemi olduğu görülmektedir. Devralan tarafın, Türkiye de ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti mevcut olmayıp; ASMAŞ ın söz konusu alt pazarlarda 2005 yılında elde etmiş olduğu ciro ve pazar payı bilgileri aşağıdaki tabloda görüldüğü gibidir: Tablo 3: ASMAŞ ın Sahip Olduğu Ciro ve Pazar Payı Bilgileri Yukarıdaki tablodan g örüldüğü üzere, hiçbir alt pazarda , 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesindeki ciro eşiği aşılmamaktadır. Ancak; püskürtme harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kanal çamuru alt pazarlarında sırasıyla; % ( ), %( ) ve %( ) oranındaki 210 pazar payları ile Tebliğ de yer alan %25 lik pazar payı eşiği aşıldığından, söz konusu devralma işlemi izne tabidir. ASMAŞ ın püskürtme harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kana l çamuru alt pazarlarında sırasıyla %( ) , %( ) ve %( ) oranlarında görece yüksek pazar payı olmasına rağmen, sektörde ithalatın önünde hiçbir engel bulunmaması, refrakter malzeme alıcılarının demir çelik İLGİLİ ALT PAZAR CİRO (YTL) PAZAR PAYI (%) Püskü rtme Harçları ( ) ( ) Tandiş Plakası ve Harçları ( ) ( ) Yüksek Fırın Döküm Deliği Çamuru ve Kanal Çamuru ( ) ( ) Siyah Refrakterler ve Diğerleri ( ) ( ) 05-01/3-3 6 sanayinin en büyük teşebbüsleri olmaları ve söz konu su ürünlerin, tek başına doğrudan kullanılabilir olmaktan ziyade, diğer refrakter malzemelerin performansını artıran ürünler olmaları nedenleriyle, ASMAŞ ın ilgili ürün pazarlarında 4054 sayılı Kanun kapsamında hakim durumda olduğu sonucuna 220 ulaşmak mümkün değildir. Devralan şirket olan MTI ın Türkiye de söz konusu alt pazarlarda ve genel olarak refrakter malzemeleri olarak belirlenen ilgili pazarda hiçbir faaliyeti bulunmaması nedeniyle de işlem sonrasında herhangi bir yoğunlaşma meydana gelmemektedir. Bu çerçevede, ASMAŞ ın hisselerinin tamamının ve ASMAŞ ın mevcut hissedarları tarafından işletilen adi ortaklığın uhdesinde olan bir kısım malvarlıklarının MTI tarafından devralınması işleminin hakim durum yaratabilecek ya da mevcut hakim durumun güçlenmesine neden olabilecek bir sonuca yol açmayacağı kanaatine varılmıştır. 230 H.3.2. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Bildirim konusu işlemin hukuki dayanağını oluşturan Hisse Alım Anlaşması nın 9.3. maddesinde, rekabet etmemeye ilişkin bazı taahhütler düzenlenmekte olup; söz konusu madde uyarınca ASMAŞ ın genel müdürü Orhun Yazıcı nın, iş akdinin sona ermesinden itibaren üç yıllık bir süre boyunca, diğer satıcıların ise kapanış tarihinden itibaren üç yıllık bir süre boyunca tüm piyasa, teknik ve finansal bilgileri gizli tu tup Türkiye, Orta Doğu veya Doğu Avrupa da doğrudan veya dolaylı olarak MTI veya ASMAŞ ile bağlantılı olabilecek bir refrakter veya maden işinde rekabet etmemeleri kararlaştırılmıştır. MTI, devralma işlemi ile birlikte stoklar, know -how, müşteri ilişkiler i, taşınır ve 240 taşınmaz varlıklar, personel ve müşteri sözleşmeleri dahil olmak üzere ASMAŞ'ın tüm varlıkları ile Yazıcı San ın malvarlığına sahip olacaktır. Devre konu refrakter malzemelerin üretim sürecinin know -how içermesi ve devir işleminin müşteriler le olan ticari ilişkilerin de devrini kapsaması nedeniyle; satıcılara getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün kapsam ve süre bakımından makul ve zorunlu olduğu, satıcıların üçüncü yılın sonunda istedikleri halde pazara dönmelerinin önünde bir engel bulunma dığı, dolayısıyla rekabet etmeme yükümlülüğünün bir yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği anlaşılmaktadır. Ancak, gerek Hisse Alım Anlaşması, gerek ASMAŞ hissedarı ve genel müdürü Orhun Yazıcı ile ayrıca yapılan Form İş Sözleşmesi ile adı geçen şahsı n, genel 250 müdürlük görevine devam etmesi ve ayrıldığı tarihten itibaren 3 yıl süre ile rekabet yasağı getirilmesi hükme bağlanmaktadır. Orhun Yazıcı için öngörülmüş olan rekabet etmeme yükümlülüğünün, iş akdinin sona ermesini takip eden üç yıllık dönem boyu nca öngörülmüş olmasının nedeni olarak, Orhun Yazıcı nın hisselerini devretmesine rağmen ASMAŞ taki genel müdürlük görevine devam edecek olması; teşebbüsün yöneticisi ve çalışanı olması nedeniyle, Borçlar Kanunu nun 348. maddesi kapsamında, iş akdinin bitm esini takiben işçiye getirilebilecek rekabet yasağı niteliğinde olduğu, bir başka deyişle rekabet mevzuatı ile doğrudan bağlantılı olmadığı hususu gösterilmektedir. Orhun Yazıcı, genel müdürlük görevi itibarıyla halihazırda şirketin işleyişi 260 üzerinde belir leyici etkiye sahip hissedar konumundadır. Dolayısıyla, devreden konumundaki hissedarlar üzerine getirilebilecek rekabet yasağı, özellikle Orhun Yazıcı bakımından önemli bir işleve sahiptir. Bununla birlikte, Borçlar Kanunu nun 348. maddesi gerekçe göster ilerek, adı 05-01/3-3 7 geçen şahsa, görevini bırakmasını müteakip ilave bir rekabet yasağı getirilmesinin, rekabet mevzuatı anlamında rekabet yasağının süresini ve kapsamını genişlettiği açıktır. Rekabet yasağının süre ve kapsamının sınırlanmasındaki amaç, devralanla r tarafından yapılacak olan yatırımın geri dönüşünün sağlanmasına kadar geçecek olan sürede, devredenlerce gerçekleştirilebilecek pazara yönelik girişimlerin 270 önüne geçilmesidir. Bu doğrultuda, Rekabet Kurulu tarafından alınan kararlarda, belirli ölçütler ç erçevesinde süre ve kapsama ilişkin kıstaslar ortaya konulmuş bulunmaktadır. Bu çerçevede, know -how ve ticari itibarın birlikte devredildiği hallerde, işlemin kapanış tarihinde başlayıp, en fazla 3 yıl süre ile kısıtlı olmak üzere devredenler üzerine bir r ekabet yasağı getirilmesi mümkündür. Devir işlemi esnasında, Borçlar Kanunu gerekçe gösterilerek 3 yıllık rekabet yasağının süresinin ve kapsamının genişletilmesi ise Rekabet mevzuatına uygun değildir. Bu nedenle, hissedarlardan biri olan O rhun Yazıcı üzer ine getirilen rekabet yasağının da 3 yıl ile sınırlandırılması gerekmektedir. 280 Bununla birlikte, devir işlemi bakımından zorunlu olmadığı, bu yönüyle Rekabet mevzuatı ile de ilgisi bulunmadığı ileri sürülen ve 3 yılı aşan rekabet yasağının, Borçlar Kanunu ç erçevesinde herhangi bir istihdam sözleşmesine konu olabilmesi için öncelikle devir işleminin tamamlanması gerekmektedir. Devralan tarafın ticari çıkarlarının korunmasına yönelik olan Borçlar Kanunu nun 348. maddesi dikkate alınarak düzenlenecek bir istihd am sözleşmesinin ve bu kapsamda getirilebilecek rekabet yasaklarına ilişkin kapsam ve sürelerin, irade serbestisi çerçevesinde ve makul ölçülerde ortaya çıkabilmesi için öncelikle devir işleminin tüm hüküm ve sonuçlarıyla birlikte gerçekleşmesi gerekmekted ir. Aksi takdirde, mevcut düzenlemenin Rekabet mevzuatı ile ilgisi olmadığının kabul 290 edilmesi mümkün değildir. Dolayısıyla, gerek Hisse Alım Anlaşması nda rekabet yasağına ilişkin olarak Orhun Yazıcı ya yönelik özel hükümlerin sözleşmeden çıkarılması, gere kse Form İş Sözleşmesi nin 11. maddesinde yer alan ne de sözleşmenin sona ermesinden sonraki 3 yıl içinde ifadesinin de sözleşmeden çıkarılması gerektiği; sonuç itibarıyla, Orhun Yazıcı nın da devir işlemi aşamasında, rekabet yasağı bakımından diğer de vredenler ile aynı kapsamda ele alınması gerektiği; bu durumun rekabet yasağı ile ulaşılmak istenen amaçlarla uyumlu olacağı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ 300 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, 2. Ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 3. Hisse Alım Anlaşması ile getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak 310 değerlendirilebilmes i için bütün devredenler bakımından kapanış tarihinden 05-01/3-3 8 itibaren 3 yıl ile sınırlandırılması gerektiğine; bu nedenle Hisse Alım Anlaşması nda Orhun Yazıcı ya yönelik olarak getirilen özel hükümlerin çıkarılması ve Form İş Sözleşmesi nde yer alan rekabet ya sağına ilişkin hükümlerin de uyumlu hale getirilmesi koşuluyla bildirim konusu devir işlemine izin verilmesine, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.