Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-168 Karar Sayısı : 08-12/129-45 (İlk İnceleme ) Karar Tarihi : 7.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay, SONGÖR, M. Sıraç AS LAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖR LER : Hakan BİLİR, Adnan AKGÜN, Ümit Nevruz ÖZDEMİR C. ŞİKÂYET EDEN :-Borusan Telekom ve İletişim Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Barbaros Bulv . Tan
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-168 Karar Sayısı : 08-12/129-45 (İlk İnceleme ) Karar Tarihi : 7.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay, SONGÖR, M. Sıraç AS LAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖR LER : Hakan BİLİR, Adnan AKGÜN, Ümit Nevruz ÖZDEMİR C. ŞİKÂYET EDEN :-Borusan Telekom ve İletişim Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Barbaros Bulv . Tan Apt. No:60/5 Balmum cu, Beşiktaş /İstanbul 20 D. HAKKINDA İLK İNCELEME YAPILAN :-T.C. Ulaştırma Bakanlığı Karayolları Genel Müdürlüğü İnönü Bulvarı 06100 Yücetepe -Ankara E. DOSYA KONUSU : Karayolları Genel Müdürlüğü nce işletilen yollar kapsamında Otoyo l Ağına Fiber Optik İletişim Altyapısı Tesisi ve Kullanımı İşi için açılan ihalenin incelemeye alınması talebi . F. İDDİALARIN ÖZETİ : Borusan Telekom ve İle tişim Hizmetleri A.Ş. (Borusan) 30 tarafından y apılan başvuru da özetle ; - 23.7.2007 tarihli Resmi Gaze te de yayınlanan ihale duyurusunda Karayolları Genel Müdürlüğü nce işletilen yollar kapsamında Otoyol Ağına Fiber Optik İletişim Altyapısı Tesisi ve Kullanımı İşi için görevlendirme yapılacağı açıklamalarına yer verildiği ve görevlendirmeye katılacak şir ketlerin belirlenmesi için önseçim yapılacağının ifade edildiği, - İhale kapsamında mikro tüp tesisi, fiber optik kabloların çekilmesi ve bunlarla bağlantılı yapılacak iş ve donanımların hizmet üretimine yönelik olduğu ve kurulacak bu altyapının Telekomünika syon Kurumu (TK) düzenlemeleri çerçevesinde telekomünikasyon hizmeti sunumu için kullanılacağı, 40 - İhaleyi kazanan firmanın döşenecek mikro tüplerden birine koyacağı 8 fiber kılı 15 yıl boyunca kullanmaya hak kazanacağı, - 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzi n Alınması Gereken Birleşmeler ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bu kiralama ve işletme hakkının devri işleminin devralma olarak kabul edildiği ve 1998/4 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilmesi gereken bir devralma işlemi olduğu, - Diğer yandan ih ale ön seçim şartnamesinde diğer dört mikro tüpün tahsisi işinin tesis işi yapıldıktan sonra tamamlanacağı nın belirtildiği, inşa edilecek bu dört mikro tüpün hangi şartlarla hangi işletmecilere tahsis edileceği konusunda da, 08-12/129 -45 2 gelecekte rekabete aykırı sonuç lar doğmaması için, Rekabet Kurulu nun 50 değerlendirmede bulunması gerektiği, - Fiber optik altyapının kurulacağı güzergâhta söz konusu fiber optik kablolara ikame olacak az sayıda kablo bulunduğu gerekçesi ile ihale güzergâhındaki fiber optik kabloların pazar payının %20 yi geçtiğinin düşünüldüğü, - Karayollarının Genel Müdürlüğü nün oto yollarının, devlet yollarının ve il yollarının işletilmesinde imtiyaz sahibi olduğu, - Rekabet Kurulu nun bir kamu teşebbüsünün ya da ilgili biriminin fiili olarak bir ayrıcalığa sahip olmasını dahi imtiyaz olarak değerlendirdiği, - Dolayısıyla 1998/4 sayılı tebliğin 3. maddesi kapsamında i hale ile ilgili olarak Rekabet K urulu nun görüşünün alınması gerektiği, 60 - Türk Telekom ünikasyon A.Ş. (Türk Telekom) nin ve Tellcom İletişim Hizmet leri A.Ş.(Tellcom) nin ihaleye katılıp kazanması halinde, hâkim durum yaratılması/hâkim durumun güçlendirilmesi ihtimali göz önünde bulundurulduğu nda yapılacak ön bildirimin ihalenin sonuçları bakımından da oldukça önemli olduğu ifade edilerek ; - Başvuru ko nusu devralma işlemlerinin 4054 sayılı Rekabet in Korunması Hakkında Kanunu nun 7. maddesi uyarınca Tellcom açısından hâkim durum yaratılmasına, Türk Telekom açısından ise hâkim durumun güçlendirilmesine yol açabileceği gerekçesiyle Rekabet Kurulu nun 4054 sayılı Kanun un 11. 70 maddesinin ilk fıkrası uyarınca söz konusu devralma işlemlerini incelemeye alması , - Ayrıca yapılacak inceleme sonucunda başvuru konusu devralma işlemlerinin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi 1. fıkrası kapsamına girdiğine karar verilmesi halinde, 11. maddenin (b) bendinde öngörülen tedbirlerin yerine getirilmesi için gereğinin yapılması talep edilmektedir. G. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 20.8.2007 tarih ve 5535 sayı ile giren başvuru üzerine yapılan inceleme neticesinde hazırlanan , 1.2.2008 tarih ve 2007 -2- 168/İİ-08-HB sayılı İlk İnceleme Raporu 1.2.2008 tarih ve REK.0.0 6.00.00 -110/33 80 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-12 sayılı Rekabet Kurulu toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Karayolları Genel Müdürlüğü nce işletilen yollar kapsamında Otoyol Ağına Fiber Optik İletişim Altyapısı Tesisi ve Kullanımı İşi ne ilişkin olarak; şikâyet konusu ihalenin iptal edilmesi nedeniyle söz konusu başvuruya ilişkin işlemin niteliği ve Kanun kapsamında ele alınıp alınmayacağı gibi konuları da içeren değerlendirmeler yapılmasına ve herhangi bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı ; bu anlamda şikâyetin reddedilmesi gerektiği ifade edilmiştir. 90 I. İNCELEME VE DEĞERLEN DİRME Dosya konusu şikâyet üzerine Karayolları Genel Müdürlüğü ne gönderilen 27.8.2007 tarih ve 673 sayılı bilgi isteme yazısının cevabı 7.9.2007 tarih ve 5932 sayı ile Kurum kayıtlarına intikal etmiştir. Karayolları Genel Müdürlüğü nden gelen yazıda yer a lan 08-12/129 -45 3 bilgiler çerçevesinde şikâyet konusu, üzerine fiber optik kablo tesis edilecek otoyol ağının (güzergâhın); - Kapıkule (Sınır Kapısı) - Edirne Batı Kavşağı - Edirne Gişeleri - Mahmutbey Gişeleri - 2. Çevreyolu - Çamlıca Gişeleri - Akıncı Gişeleri - Ankara Çevreyolu, - İzmir Çevreyolu -Aydın Otoyolu, İzmir -Çeşme Otoyolu, - Niğde -Pozantı -Tarsus -Mersin Otoyolu, Tarsus -Adana -Gaziantep - Şanlıurfa 100 Otoyolu, Toprakkale -İskenderun Otoyolu, - Bursa Çevreyolu, - Bunlara ilişkin İdarenin sorumluluğunda bulunan bağlantı yolları olduğu anlaşılmıştır. Yapılacak kablo altyapısının özellikleri ve işletilmesine ilişkin olarak ihale şartnamesinde yer alan diğer önemli konular ise aşağıda yer almaktadır : - Yan yana 2 (İki) adet HDPE boru (40 mm çapında) tesis edilecektir, - HDPE borulard an biri si boş olarak tesis edilecektir, - Diğer HDPE boru, içerisinde 6 (altı) adet mikro tüp bulu nacak şekilde tesis edilecektir, - Mikro tüplerden bir tanesine 12 (on iki) fiberli bir kablo çekilecektir. Bu mikro 110 tüpteki fiber optik kablo İdare tarafından uy gun ekipmanlarla sonlandırılarak İdarenin ihtiyaçları için kullanılacaktır, - Tesis işini yapan şirkete, idarece herhangi bir ödeme yapılmayacaktır. Buna karşılık şirket, Kapıkule -İstanbul -Ankara (Ankara Çevreyolu dâhil) otoyol kesimine ve otoyol kesimine ai t bağlantı yollarına tesis edeceği altyapı bünyesindeki mikro tüplerden birine çekeceği 8 (sekiz) fiberli kabloyu 15 (on beş yıl) süreyle, İdare ye herhangi bir işletme bedeli ödemesi yapmaksızın, kullanacaktır. Bu süre sonunda işlettiği fiberleri sağlam v e kullanıma hazır durumda İdare ye teslim edecektir, - Diğer 4 (dört) mikro tüp, şartları sağlayan operatörlere, bir mikro tüpe 8 (sekiz) 120 fiberli kablo çekmesi suretiyle, işletme bedeli karşılığı kullandırılacaktır. Diğer operatörlere, mikro tüp tahsisi, te sis işi tamamlandıktan sonra yapılacaktır, - Kapıkule -İstanbul -Ankara (Ankara Çevreyolu dâhil) otoyol kesimine ve bu otoyol kesimine ait bağlantı yollarına fiber optik haberleşme altyapısı tesis edilmesi 8 (sekiz) ay süre içerisinde, geri kalan otoyollar ve o otoyollara ait bağlantı yollarına ait fiber optik haberleşme altyapısının tesis edilmesi de 12 (on iki) ay süre içerisinde tamamlanacaktır, İşe ilişkin ön seçim ilanın 23.7.2007 tarihinde Resmi Gazete de yayınlanmasının ertesinde, istekli şirketlere Önseç im Şartnamesi verilmiş, Önseçim Komisyonu tarafından toplam 6 adet isteklinin dosyalarının incelenmesi sonucunda ise yeterli 130 bulunan isteklilerden Vodafone Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş., Tellcom İletişim Hizmetleri A.Ş., Grid Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. ve Global İletişim Hizmetleri A.Ş. ne İdare tarafından tekliflerini iletmeleri için davet mektubu gönderilmiştir. Dosya konusu İhale ile ilgili olarak, Karayolları Genel Müdürlüğü ne gönderilen 2.1.2008 tarih ve 6 sayılı yazıya cevaben gelen ve Kurum kayıtlarına 14. 1.2008 tarih ve 279 sayı ile giren yazıda is e söz konusu ihalenin tek şirketin ihaleye iştirak etmesi nedeniyle yapıl mamasına ve yeni bir ihale yapılmasına karar verildiği belirtilmektedir. 08-12/129 -45 4 Öte yandan, 2813 sayılı Telsiz Kanunu nun 4502 s ayılı Kanun la d eğişik 7. maddesi gereğince 24. 8.2007 tarih ve 2958 sayılı yazı ile TK görü şü talep edilmiş; TK görüşü 31.1.2008 tarih ve 734 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir. 140 Karayolları Genel Müdürlüğü nce gönderilen yazıdan şikâyete konu olan ihalen in iptal edildiği anlaşılmaktadır. Bu bağlamda, şikâyet konusu ihalenin iptal edilmesi nedeniyle, başvuru ile ilgili olarak işlemin niteliği ve Kanun kapsamında ele alınıp alınmayacağı gibi konuları da içeren değerlendirmeler yapılmasına v e karar alınmasın a yer olmadığına kanaat getirilmiştir . J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, dosya konusuna ilişkin olarak karar verilmesine yer olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.