Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-27 (Devralma) Karar Sayısı : 06-14/172-44 Karar Tarihi : 23.2.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Evren SESLİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : ECE Projektmanagement GmbH&Co. 20 Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Zümrü t ESİN Çitlenbik Sk. No:12 Yıl
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-27 (Devralma) Karar Sayısı : 06-14/172-44 Karar Tarihi : 23.2.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Z ühtü AYTAÇ, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Evren SESLİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : ECE Projektmanagement GmbH&Co. 20 Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Zümrü t ESİN Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : - ECE Projektmanagement GmbH&Co. Heegbarg 30 22391 Hamburg ALMANYA - GGP Turkey Management LLC 2711 Centerville Road, Suite 400, New Castle County, Wilming ton, Delaware, 19808, ABD - General Growth Management Inc. 2711 Centerville Road, Suite 400, New Castle County, 30 Wilmington, Delaware, 19808, ABD E- DOSYA KONUSU: GGP Turkey Management LLC (GGP Türkiye) ve General Growth Management Inc . (General Growth) in, ECE Türkiye Proj e Yönetimi A.Ş. (ECE Türkiye) nin %48 ini temsil eden hisseleri devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.2.2006 tarih, 694 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme 40 ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 17.2.2006 tarih, 2006 -4-27/Öİ-06-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 20.2.200 6 tarih, REK.0.08.00.00 -120/40 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-14 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 06-14/172 -44 2 G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, - bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi 50 bir devralma olduğu; bu işlem so nucunda ilgili ürün pazarında, aynı Kanun maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı; bu nedenle, bildirime konu devir işlemi ne izin verilmesinin uygun olacağı, - taraflar arasında imzalanan Ortak Girişim Anlaşması nın 19. maddesinde getirilen rekabet yasağının makul ve zorunlu bir yan sınırlama olarak değerlendirilmesi ve yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin verilmesi gerektiği görüşlerine yer verilmiştir. 60 H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Hisseleri devredilecek ECE Türkiye nin faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı, alışveriş merkezlerinin işletilmesi ve ticari am açlı kullanılmak üzere alışveriş merkezlerindeki taşınmazları kiralama pazarı olarak belirlenmiştir. 70 H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Bildirime konu devralma işlemi bakımından coğrafi pazarlar , alışveriş merkezlerinin her biri için ayrı ayrı İstanbul ili , Ankara ili ve Antalya ili olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme ECE Türkiye nin hissedarlarından ECE Middle East GmbH (ECE Mid dle East) , 80 ECE Consulting GmbH ve GB Immobilien GmbH ile GGP Türkiye ve General Growth dan müteşekkil GGPTM arasında akdedilen 27.1.2006 tarihli Hisse Alımı ve Devri Sözleşmesi uyarınca GGPTM, ECE Türkiye nin toplam sermayesinin %48 ini temsi l eden hiss eleri devralacaktır. ECE Türkiye de hissedar olarak kalmaya devam edecek olan ECE Middle East, ECE Europe Bau und Projektmanagement GmbH (ECE Europe) ve ECE International Gmbh (ECE International) ile GGPTM, ECE Türkiye nin gelecekteki hissedarlarının hak ve yükümlülüklerini düzenleyen Ortak Girişim Sözleşmesi ni Hisse Devir Anlaşması ile aynı tarihte akdetmiştir. Devralma işlemi sonucunda 06-14/172 -44 3 ECE Gru bu, ECE Türkiye de %52 oranında hisseye, GGPTM ise geri kalan %48 90 hisseye sahip olacaktır. ECE Tü rkiye, ECE Gr ubu ve GGPTM tarafından ortak kontrol edilecektir. Ancak , dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ECE Türkiye nin yeni kurulan bir şirket olmaması ve incele nmeye esas konunun GGPTM nin, ECE Türkiye nin % 48 oranında hisse sini devralarak şirket üzeri nde kontr ol gücünü elde etmesi olması nedenleriyle, söz konusu işlem bir ortak girişim olarak değil, 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendinde, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malva rlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 100 olarak tanımlanan devralma olarak değerlendirilmiştir . Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Teb liğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirol arının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Dosya mevcudu bilgiler e göre, ECE Türkiye nin Antalya İli alışveriş me rkezlerinin işletilmesi ve ticari amaçlı kullanılmak üzere alışveriş merkezlerindeki 110 taşınmazları kiralama pazarı nda sahip olduğu pazar payı % ( ) olduğundan, - diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan GGPTM nin ilgili ürün pazarında faaliyeti bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz kon usu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme 120 Bildirime konu Hisse Devir Anlaşması nın tamamlayıcı unsuru o lan Ortak Girişim Anlaşması nın 19. maddesine taraflara rekabet etmem e yükümlülükleri getirilmiştir. Söz konusu madde metni aşağıdadır. Hissedarlar ve bunların Bağlı Ortaklıkları Bölge de (=Türkiye) ECE Türkiye İşini münhasıran ECE Türkiye kanalıyla yürütecek ve söz konusu Bölge de ECE Türkiye ile doğrudan veya dolaylı ol arak rekabet etmeyecektir. Hissedarlar ve bunların Bağlı Ortaklıkları Bölge dahilinde ECE Türkiye İşi alanında veya ECE Türkiye nin işine ilişkin doğrudan veya dolaylı olarak herhangi bir üçüncü şahısla bir işbirliği görüşmesi yapmayacaklardır. Bölge dışın da, Hissedarlar, gerek birbirleriyle gerekse ECE Türkiye ile rekabet edebilirler. İşbu rekabet etmeme 130 yükümlülüğü yukarıda Madde 9 kapsamındaki herhangi bir işlemi sınırlandırılmayacaktır. Aksi yöndeki hükümlere bakılmaksızın, işbu rekabet etmeme yükümlülü kleri, bir Hissedar veya Bağlı Ortaklığı nın, Hisse lerden 06-14/172 -44 4 herhangi birini doğrudan veya dolaylı olarak elinden çıkarmasını takiben 2 yıl süreyle devam edecektir . Rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değ erlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekir. Bu çerçevede yapılan değerlendirme sonucunda, söz konusu Sözleşme nin ilg ili 140 maddesi uyarınca getirilen rekabet yasağının, sözleşmenin tarafları açısından kısıtlayıcı olduğu, ortak girişim işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olduğu anlaşılmıştır. Bunların yanısıra, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, ortak girişim işlemlerinde, taraflara getirilen rekabet yasaklarının kapsamının, ortaklık sözleşmesine konu ürün ve hizmetlerle sınırlı olması gerekmektedir. İnceleme konusu sözleşme maddelesi ile getirilen rekabet yasağı, tarafların faaliyet konusu ile ilgili ürünler içi n getirildiğinden, söz konusu yasak kapsadığı ürünler bakımından orantılılık kriterini sağlamaktadır. İncelenen rekabet yasağı, orantılılık ilkesi gereği süre yönünden de 150 değerlendirilmesi gerekmektedir. İlgili maddeler incelendiğinde, işbu rekabet etmem e yükümlülükleri, bir Hissedar veya Bağlı Ortaklığı nın, Hisse lerden herhangi birini doğrudan veya dolaylı olarak elinden çıkarmasını takiben 2 yıl süreyle devam edecektir . ifadesi kullanılmak suretiyle, rekabet yasağının hissedarlık vasfına bağlandığı b elirlenmiştir. Rekabet yasağını düzenleyen maddeler, ortak kontrolün devamı müddetince ve sona ermesinden itibaren en çok iki yıl (taraflarca ortak girişime aktarılan know -how ve oluşturulan müşteri portföyü dikkate alındığında Sözleşme de yer alan bu süre makuldür.) olacak şekilde yeniden düzenlenmesi şartıyla, söz konusu rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. 160 I- SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı Kanu n un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 170 2. Taraflar arasında imzalanan Ortak Girişim Anlaşm ası nın 19. maddesinde getirilen rekabet yasağının, şirket üzerindeki ortak kontrolün sona ermesi haline 06-14/172 -44 5 bağlı olacak şekilde tadil edilmesi şartıyla yan sınırlama sayılarak bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.