Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-8 (Devralma) Karar Sayısı : 07-23/226 -74 Karar Tarihi : 15.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ , Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU, Harun GÜNDÜZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Advent International Corporation Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKAYNA K 20 Esin Lokmanhekim İçte m Gürkaynak Ortak Avu
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-8 (Devralma) Karar Sayısı : 07-23/226 -74 Karar Tarihi : 15.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ , Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER: Müge ÖZERCAN PAŞAOĞLU, Harun GÜNDÜZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Advent International Corporation Temsilcisi Av. Gönenç GÜRKAYNA K 20 Esin Lokmanhekim İçte m Gürkaynak Ortak Avukat Bürosu Çitlenbi k Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş /İstanbul D. TARAFLAR : - Advent International Corporation 75 State Street Bost on, MA 02109, ABD - Celanese Corporation 1601 West LBJ Freeway Dallas,Texas 75234 -034,ABD E. DOSYA KONUSU: Advent International Corporation ın Celanese Corporation a ait oxo ürün ve türevleri işinin kontrolünü devral ması işlemine 30 izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.1.2007 tarih ve 7 01 sayı ile intikal eden ve dosyadaki eksiklikleri en son 16.2.2007 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997 /1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Teb liğ'in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 23.2.2007 tarih, 2007 -1-8/Öİ-07-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.2 .2007 tarih, REK. 0.05.00.00 -120/32 sayılı Başkanlık Ö nergesi ile Kurul gündemine alınmış, 1.3.2007 tarih ve 07 -18 sayılı Kurul toplantısında dosya konusunun ek çalışma 40 yapılmak üzere Kurul gündeminde incelemeye alınmasına karar verilmiştir. Bunun üzerine hazırlanan 7.3.2007 tarih ve 2007 -1-8/BN -07-MÖ sayılı Bilgi Notu, 15.3.2007 tarih ve 07 -23 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G.RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - Bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu, - Bununla birlikte tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen pazar 50 07-23/226 -74 2payı ve ciro eşiklerini aşmaması nedeniyle söz konusu işlemin Rekabet Kurulu iznine tabi olmadığı, - Satın Alma Anlaşması nın 6.c.i ve 6.c.iv. maddelerinde yer alan sınırlamaların anılan devralma işlemi ile doğrudan ilgili ve işlem bakımından gerekli yan sınırlamalar olduğu ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Advent International Corporation (Advent) Advent, sermaye katkısında bulunulması halinde gelişimine olumlu etki yapacağını 60 düşündüğü şirketlerin (gerek çoğunluk, gerekse de azınlık) sermaye hisselerinin devralınması işine odaklanmış bir özel sermaye şirketi olup, çeşitli fonların (Advent fonları) yöneticisi durumundadır. Advent in, özel bir sermaye şirketi olarak yatırımda bulunduğu şirketler, medya, iletişim, bilgi teknol ojileri, ecza ürünleri ve internet de dahil olmak üzere geniş bir yelpazeye yayılmıştır. Advent, zaman zaman yatırımda bulunduğu şirketlere yönetim ve iş geliştirme alanlarında danışmanlık hizmeti verebilmekle birlikte, genellikle söz konusu şirketlerin ti cari faaliyetlerine müdahalede bulunmamaktadır. H.1.2. Celanese Corporation (Celanese) Celanese, hisseleri New York Borsası nda işlem gören halka açık bir şirket olup, esas 70 olarak asetil, emülsiyon, asetat ve polimer üretimi alanında faaliyet göstermektedi r. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosyada yer alan bilgilerden hareketle i lgili ürün pazarı , bildirim konusu işlem özelinde DOP , TMP , n -propanol , karbosilik asitler , 2-Eh , n -Butanol ve butil asetat pazarları olarak belirlenmişti r. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İşlemin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazarları bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşulların var olmaması sebebiyle ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tanımlanmıştır . 80 H.3. Değerlendirme H.3.1. İşlem Bildirime konu işlemin hukuki dayanağını taraflar arasında 12.12.2006 tarihinde imzalanan Satın Alma Anlaşması oluşturmaktadır. Söz konusu işlem çerçevesinde, Advent, kontrolünde bulunan muhtelif fonlar (Advent Fonları) aracılı ğıyla Celanese ye ait oxo ürün ve türevleri işinin kontrolünü hisse ve varlıkların devralınması suretiyle tek başına elde edecektir. Advent in, Celanese ye ait oxo ürün ve türevleri işinin (oxo grubu) kontrolünün elde edilmesi hedefi çerçevesinde devralaca ğı ve Celanese in oxo grubu kapsamında yer alan varlıklara aşağıda yer verilmektedir. - (Başta Oberhausen/Almanya daki üretim tesisi olmak üzere) Celanese 90 Chemicals Europe GmbH şirketinin ve (başta Bay City/ABD ve Bishop/ABD deki üretim tesisleri olmak üzer e) Celanese Ltd. şirketinin oxo kimyasal ve türevleri işine ilişkin tüm varlıkları (Oxo varlıkları) , 07-23/226 -74 3- Celanese ve Degussa AG ortak girişimi olan European Oxo Chemicals GmbH şirketinin (EOXO) hisselerinin tamamı, - Infraserv GmbH & Co. Oberhausen KG (Infraserv Oberhausen) şirketinin geri kalan sınırlı ortaklık hisselerinin %98 i ile kapanışta Infraserv Oberhausen in genel ortağı olacak) ZETES Erste Vermögensverwaltungs GmbH şirketinin hisselerinin tümü, - Celanese in European Pipeline Development Contract B.V. (EPDC) deki 100 %12,5 lik payı, - Celanese in Entwicklungsgesellschaft Neu -Oberhausen mbh ENO (Entwicklungsgesellschaft) şirketinin geri kalan nominal hisse sermayesinde %4,26 lık payı, - Celanese in Studiengesellschaft Kohle mit beschränkter Haftung (Studiengesell schaft) şirketinin geri kalan nominal hisse sermayesindeki %5,33 lük payı Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında Advent tarafından devralınacak olan oxo grubu kapsamında yer alan ürünlerin Oxo Varlıkları ve EOXO tarafından üretilen kimyasallar olduğu anlaşılmaktadır. İlgili işlem çerçevesinde 110 anılmakta olan hi sse ve varlıkların devralınması suretiyle Advent in, Celanese ye ait oxo ürün ve türevleri işinin kontrolünü ele geçireceği dikkate alındığında, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2(b) maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. H.3.2. Pazar Payları ve Cirolar Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre, ne ilgili işlemin devralan tarafı konumundaki Advent, ne de Advent in iştirak ya da bağlı şirketlerinden herhangi biri Türkiye de ilgili ürün pazarlarında doğrudan ya da dolaylı olara k herhangi bir faaliyeti kontrol etmektedir. Dolayısıyla söz konusu işlem Türkiye de ilgili ürün pazarlarında herhangi bir yoğunlaşmaya yol açmayacaktır. İşlemin devreden tarafı konumundaki 120 Celanese nin ürünlerinin Türkiye deki satışlar ından elde e dilen ciro ve pazar paylarına ise aşağıdaki tabloda y er verilmektedir . Ürün Pazar Payı (%) Ciro (YTL) DOP Yaklaşık %( ) ( ..) TMP %( ) nin çok altında ( ..) n-Propanol %( ) nin çok altında ( ..) Karboksilik Asitler %( ) nin çok altında ( ..) 2-EH %( ) ( ..) n-Butanol %( ) ( ..) Butil Asetat %( ) ( ..) Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler dikkate alındığında, tarafların ilgili ürün pazarlarındaki toplam ciro ve pazar paylarının, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde öngörülen ciro ve pazar payı eşiklerini aştığ ı ve dolayısıyla ilgili işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir devralma işlemi olduğu görülmektedir. H.3.3. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü İlgili işlemin dayanağını oluşturan Satın Alma Anlaşması nın 6.c.i madd esinde; Madde 6(c)(ii) uyarınca aksi belirtilmediği müddetçe, Ana Şirket ve her bir Satıcı; 130 Kapanış Tarihi ile başlayan ve Kapanış Tarihi nin üçüncü yıldönümü ile biten süre boyunca (Sınırlandırılmış Süre), ne Ana Şirket ne de Satıcı ya da onları n herhang i bir Bağlı Şirketi nin, doğrudan ya da dolaylı olarak, Hariç Tutulan Ürünler 07-23/226 -74 4(Sınırlandırılmış Faaliyet) dışında Ürünlerin üretimi ya da satışı ile ilgilenmeyeceği hükmünde anlaşmaktadır. düzenlemesi yer almakta ve böylece işlemin devreden tarafı konumun daki Celanese ye 3 yıllık bir rekabet yasağı getirilmektedir. Devralmalarda satıcıya rekabet yasağı getirilmesinin amacı, maddi varlıklar ile satıcının geliştirdiği ticari itibar ve know -how gibi maddi olmayan varlıkların tüm değerleriyle alıcıya geçmesini n sağlanmasıdır. Bunun için, alıcının müşteri tabanı oluşturabileceği ve satıcıdan devraldığı know -how dan tam anlamıyla faydalanabildiği 140 ölçüde ve sürede satıcının rekabetçi davranışlarından korunması gerekmektedir. Bu itibarla, rekabet etmeme yükümlülüğü nün, işlemin istenen sonucu doğurmasına katkıda bulunduğu kabul edilmektedir. Daha uzun süreli sınırlamalar olay bazında değerlendirilerek yan sınırlama olarak kabul edilebilmekle birlikte; kural olarak ticari itibar ve know -how bağlamında müşteri bağımlıl ığı transferi söz konusu olduğunda 3 yıllık, yalnızca ticari itibar devri söz konusu olduğunda ise 2 yıllık rekabet yasağı uygun bulunmaktadır. İlgili işlem neticesinde Advent, Celanese nin oxo ürün ve türevleri işinin kontrolüne, söz konusu işe ait know -how, peştemaliye gibi maddi olmayan varlıkları ile birlikte sahip olacaktır. Dolayısıyla Satın Alma Sözleşmesi nde yer alan rekabet yasağına 150 ilişkin olarak belirlenen 3 yıllık süre makul bir süre olup, söz konusu yasak yan sınırlama olarak değerlendirilmiş tir. Anılan sözleşmenin 6.c.iv. maddesinde ise; Madde 6(c)(ii) uyarınca aksi izin verilmediği müddetçe, Ana Şirket ve her bir Satıcı, Sınırlandırılmış Süre boyunca Ana Şirket ya da herhangi bir Satıcı veya onların Bağlı Şirketlerinin: (A) doğrudan bu Ça lışana ya da İşe yöneltilmemiş bir umumi davete yanıt veren herhangi bir Çalışana bu yasağın tatbik edilmemesi koşuluyla, istihdamı terk etmesine neden olmayacağını, bu yönde davet, teşvik ya da etkide bulunmayacağını; ya da (B) İşin maddi müşterisi ya da tedarikçisini böylesi herhangi bir ilişkiye son vermesine neden olmayacağını, bu yönde davet, teşvik ya da etkide 160 bulunmayacağını kabul etmektedir. Ek olarak, Ana Şirket ve her bir Satıcı Kapanış Tarihi ni takiben iki yıllık süre içinde, Ana Şirket veya bi r Satıcı veyahut onlara Bağlı Şirketlerin, Alıcı bu kişilerin Alıcı ya da Alıcı ya Bağlı Şirketler tarafından bundan önceki istihdamlarına son vermediyse, Çizelge 6(c)(iv) de belirtilen Kişileri işe almayacağını, istihdam etmeyeceğini ya da başka şekilde h izmetlerini kiralamayacağını kabul etmektedir. hükmü yer almaktadır. Söz konusu madde ile Celanese ye 3 yıl süre ile devre konu işe ilişkin personel, müşteri ve tedarikçileri bu ilişkilerini sonlandırmaya teşvik etmeme, 2 yıl süre ile de devre konu işe il işkin personeli istihdam etmeme yükümlülüğü getirildiği görülmektedir. Söz konusu sınırlamalar, satıcının belirli bir süre devredilen işletmenin 170 pazarında etkinlik göstermemesine yönelik sınırlamalardır. Dolayı sıyla söz konusu yükümlülükler , rekabet etmeme yükümlülüğü ile aynı bağlamda değerlendirilmiş ve ilgili işlem ile doğrudan ilgili ve işlem için gerekli yan sınırlam alar olarak kabul edilmiştir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanu n un 7. maddesi ve bu Kanun a 180 dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak 07-23/226 -74 5işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim duru m yaratılmasının veya hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 2- Satın Alma Anlaşması nın 6.c.i ve 6.c.iv maddelerinde yer alan düzenlemelerin yan sınırlama kabul edilerek bi ldirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 190