Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -3-033 (Devralma ) Karar Sayısı : 21-35/493-243 Karar Tarihi : 14.07.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Aslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖR LER : Emircan AKSAKAL, Ahmet Buğra KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR :- Skylander S .â.r.l. Temsilcisi : Av. Itır ÇİFTÇİ Kanyon Ofis Binası Kat: 10 Büyükdere Cad. No:18 Levent Beşiktaş İstanbul - IS
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021 -3-033 (Devralma ) Karar Sayısı : 21-35/493-243 Karar Tarihi : 14.07.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Aslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖR LER : Emircan AKSAKAL, Ahmet Buğra KAZAK C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR :- Skylander S .â.r.l. Temsilcisi : Av. Itır ÇİFTÇİ Kanyon Ofis Binası Kat: 10 Büyükdere Cad. No:18 Levent Beşiktaş İstanbul - ISS Tesis Yönetim Hizmetleri Ticaret A.Ş. Temsilcileri: Av. Esen ERGÜL, Av. Hakan ÖZGÖKÇEN Ebulula Mardin Cad. Gül Sok. No:2 Maya Park Tower 2, Akatlar Beşiktaş İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: ISS Tesis Yönetim Hizmetleri Ticaret A.Ş.'nin sermayesini temsil eden payların bir kısmının Actera Grubu'nun kontrolü altında bulunan Skylander S.âr.l. tarafından devralınması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 29.06.2021 tarih ve 19074 sayı ile giren ve eksiklikleri 12.07 .2021 tarih ve 19528 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 13.07 .2021 tarih ve 2021 -3-033/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Yapılan bildirim , ISS Tesis Yönetim Hizmetleri Ticaret A.Ş.'nin (ISS Tesis) sermayesini temsil eden payların toplamının % ( ..) nihai olarak Actera Grubu'nun kontrolü altında bulunan Skylander S.âr.l. tarafından devralınmasına ilişkindir. (5) Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmekted ir. (6) İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Belirleyici etki teşebbüsün stratejik karar ve eylemlerini yönlendirmeye dönük yetkile r anlamına gelmektedir. Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kontrol Kılavuzu) 50. ve devamı paragraflarında ortak kontrolün 21-35/493 -243 2/4 ortaya çıktığı başlıca durumlar; tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararlar ın alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması olarak düzenlenmektedir. Bu anlamda, ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. (7) Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, ISS Tesis genel kurul toplantıları şirket sermayesini temsil eden payların % ( ..) 'ine sahip pay sahiplerinin katılımı ile toplanacaktır ve ilgili mevzuat daha ağır bir karar yeter sayısı gerektirmedikçe, toplantı nisabının sağlandığı bir toplantıda karar alınması, şirketin sermayesini temsil eden payların basit çoğunluğunun olumlu oyunu gerektirecektir. Bununla birlikte, usulüne uygun şekilde toplantıya çağrılan ilk genel kurulda toplantı nisabının elde edilememesi halinde, usulünce ertelenen genel kurul toplantısı için toplantı yeter sayısı basit çoğunluk olarak uygulanacaktır. (8) İşlem sonrasında, Actera Grubu nun şirkette % ( ..) , ISS Global in ise % ( ..) hisseye sahip olacağı, geri kalan % ( ..) hissenin ise Fuat Cem UYGUN ve Cavit HABİB e ait olacağı anlaşılmaktadır . Teşebbüsün yönetim kuruluna bakıldığında ise ( ..) kişiden teşkil oluşacak yönetim kurulu nda ISS Global in ( ..) , Actera Grubu nu n ise ( ..) yöneti m kurulu üyesine sahip olduğu görülmektedir. Herhangi bir yönetim kurulu toplantısı için toplantı yeter sayısı ( ..) , karar yeter sayısı ise ( ..) olarak belirlenmiştir. Toplantı yeter sayısına ulaşılamadığı için usulünce ertelenen toplan tılarda toplantı yeter sayısı ( ..) , karar yeter sayısı ise katılanların çoğunluğu olacaktır. Bu bakımdan hissedarlık yapısı ve yönetim kurulundaki temsil açısından iki teşebbüsün oy haklarını eşit bir şekilde paylaşmadığı, ISS Global in çoğunluk oyuna sahip olduğu anlaşılm ıştır. (9) Ancak iki ana şirket arasında oy haklarında ya da karar alma organlarında temsilde eşitlik olmadığı ancak azınlık hissedarlarının ortak girişimin stratejik ticari davranışı için gerekli olan kararları veto etmelerini sağlayan hakla ra sahip olduğu durumlarda ortak kontrolden söz edilebilmesi mümkündür. Bu bakımdan ISS Tesis üzerinde ISS Global ve Actera Grubu tarafından ortak k ontrol tesis edilip edilmediği hususu Actera Grubuna tanınan ve şirketin stratejik nitelikteki kararları hakkında konulmuş veto hakları özelinde değerlendirilm iştir. Bu bakımdan ISS Tesis in sermayesindeki herhangi bir azalma veya adil piyasa değeri altında bir değerlemeye dayanarak şirket te yapılan herhangi bir sermaye artırımı, Skylander'ın haklarını olumsu z etkileyecek şekilde es as sözleşmenin tadil edilmesi (yönetim k urulu yapısındaki herhangi bir değişiklik dâhil ); Skylander'ın haklarını olumsuz yönde etkileyebilecek ISS Tesis in imza sirküleri ve iç yönergesinin tadili, ISS Tesis in mevcut faaliyet alanı ile ilgili olmayan yeni faaliyetler yürütülmesi; üst düzey yönetim kadrosunun herhangi bir üyesinin "performans düşüklüğü" durumunda, Skylander, söz konusu yöneticinin görevden alınmasını talep etme hakkına sahip olması şeklindeki düzenlemeler birlikte dü şünüldü ğünde, ilgili kararların stratejik kararlardan olduğu ve bu nedenle ortak kontrolün söz konusu olduğu değerlendir ilmiştir. (10) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üz erinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Söz konusu teşebbüsün ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlığının olması kriterini de taşıdığı değerlendirilm iştir. 21-35/493 -243 3/4 (11) 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin (a) ve (b) bentleri uyarınca belirlenen eşiklerin aşılmış olduğu ndan, bahse konu işlem bildirime ve Kurulun iznine tabi bir işlem dir. (12) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları et kilenen pazarları oluşturmaktadır. Tablo -1: Türkiye de Temizlik Hizmetleri Pazarında Faaliyet Gösteren Teşebbüslerin Tahmini Pazar Payı Bilgileri (%) Teşebbüs Tahmini Pazar Payları ISS ( ..) Tepe Servis ( ..) United Group ( ..) Atalian ( ..) BMS Environmental ( ..) Klüh Grup ( ..) Sofra (Eurest/Euroserve) ( ..) EUBSA ( ..) Kaynak: Bildirim Formu (13) Actera Grubu nun özel sermaye yatırımlarına odaklanmış bir kuruluş olarak büyüme potansiyeli olan Türk şirketlerine yatırım yaparak sermaye değeri artışı elde etmeyi hedeflediği belirtilmiştir. Bu itibarla, Actera Grubu'nun planlanan işlem bakımından konumu finansal yatır ımcılık ile sınırlı olup i şlem neticesinde Actera Grubu veya iştirakleri ile ISS Tesis (ve iştiraklerinin) faaliyetleri arasında herhangi bir sinerji beklentisi ve amacı bulunmadığı ifade edilmiştir. Dolayısıyla ISS Tesis in faaliyetleri ile Actera Grubu t arafından kontrol edilen portföy şirketlerinin faaliyetleri arasında herhangi bir yatay örtüşme bulunmamaktadır. (14) Ayrıca Kurulun 17.06.2021 tarih ve 21 -31/401 -203 sayılı kararı ile ISS Tesis tarafından devralınmasına izin verilen Rönesans İşletme Hizmetleri Danışmanlığı A.Ş. nin faaliyet alanları ile Actera Grubu nun faaliyet alanları ile yatay ya da dikey anlamda örtüşen herhangi bir pazar bulunmamaktadır. (15) Actera Grubu'nun kontrol ettiği teşebbüslerden (i) spor salonu işletmeciliği faaliyeti bulunan Mars Sp ortif Grubu Şirketleri ve (ii) esnek ambalaj üreticiliği faaliyeti bulunan Korozo Grubu Şirketleri, ISS Tesis ten hâlihazırda temizlik hizmetleri almaktadır. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre temizlik hizmetlerinin, Mars Sportif Grubu Şirketleri il e Korozo Grubu Şirketleri'nin asli faaliyetlerinin bir girdisini oluşturmadığı, taraflar arasında hâlihazırda bu hizmetlerin tedarikine yönelik bir ilişkinin bulunması sebebiyle teorik anlamda temizlik hizmetleri bakımından taraf lar arasında bir dikey iliş ki bulunduğu nun söylenebileceği ifade edilm iştir. Ancak, bu dikey ilişki Mars Sportif Grubu Şirketleri'nin ISS Tesis in yıllık (konsolide) cirosundaki payının oldukça düşük olması sebebiyle ihmal edilebilir niteliktedir. ISS Tesis in Mars Sportif Grubu Şirketlerinden elde ettiği ciro 2020 yılı için ISS Tesis in (konsolide) cirosunun yalnızca %( ..) 'sini teşkil etmektedir. Korozo Grubu ise şirketlerine ait bir tesisinde ise yüksek alanların temizliği konusunda ISS Tesis'ten hizmet alımı yapmaktadır. Bu da IS S Tesis in 2020 yılı (konsolide) cirosunun % ( ..) gibi ihmal edilebilecek kadar küçük bir oranına tekabül etmektedir. Dolayısıyla söz konusu dikey ilişkinin oldukça sınırlı düzeyde kal dığı ve etkin rekabeti önemli ölçüde azaltacak nitelikte bulunmadığı kanaatine varılmıştır. 21-35/493 -243 4/4 (16) Yoğunlaşma işlemlerinin dikey yönlü rekabeti kısıtlayıcı etkileri temel olarak müşteri ve girdi kısıtlaması olarak ortaya çıkmaktadır. Bildirim konusu işlem açısından değerlendirildiğinde, ISS Tesis in dikey örtüşme bulunan pazarlarda n üst pazar niteliğinde kabul edilebilecek temizlik hizmetleri pazarında % ( ..) lük pazar payına sahip olduğu görülmektedir. Bununla birlikte, ISS Tesis in konsolide cirosu içerisindeki payının oldukça düşük olduğu değerlendirildiğinde işlem neticesinde mü şteri ya da girdi kısıtlaması oluşturulmak suretiyle rekabeti kısıtlayıcı etki ortaya çıkmayacağı değerlendirilm iştir. (17) Yukarıda yer verilen inceleme ve değerlendirmeler sonucunda söz konusu işlemin ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsam ında başta hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumu n güçlendirilmesi olmak üzere, ülkenin bütünü yahut bir kısmında etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmi ştir.