Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-134 (Devralma) Karar Sayısı : 07-77/914-349 Karar Tarihi : 4.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Sü reyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Evren SESLİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Barclays Private Equity Limited Temsilcisi: Av. Tolga İŞMEN, Zümrüt ESİN Büyükdere Cd. M aya Akar Center No: 100 -102 K:19 34394
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-134 (Devralma) Karar Sayısı : 07-77/914-349 Karar Tarihi : 4.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Sü reyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Evren SESLİ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Barclays Private Equity Limited Temsilcisi: Av. Tolga İŞMEN, Zümrüt ESİN Büyükdere Cd. M aya Akar Center No: 100 -102 K:19 34394 Esentepe/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Barclays Private Equity Limited Churchill Place London E14 45HP İNGİLTERE - Apax ww Nominees L imited Ortakları 15 Portland Place, London W1B 1PT İNGİLTERE - Apax Adayları 15 Portland Place, London W1B 1PT İNGİLTERE - Bo AHLEN Postjörarvögen 4B, SE -443 50 Lerum İSVEÇ - Hans CARLSON 30 5 Jules Gachet, İSVİÇRE - Luigi GALLAZZİNİ Via Pine rolo 74/A, 20151 Milano İTALYA - Johan GRÖNBERG Finn Malmgrensgatan 6, 44270 Gothenburg İSVE Ç - Waleed HANAFİ 1 Peck Hay Road, 06 -02 Casa Cairnhill, SİNGAPUR - Anders HENRİKSSON Drottningv ägen 4, 42943 S ärö İSVEÇ - Asad JUMABHOY 40 2N Bishopsgate, Singapore 249991, SİNGAPUR - Henrik NİELSEN 07-77/914 -349 2 Chemin du Joran SC, CH -1260 Nyon, İSVİÇRE - Gino RAVAİOLİ 46 Route de Divonne, 1260 Nyon, İSVİÇRE - Per SETTERBERG Chemin de la Dole 9, 1279 Chavannes -de-Bossis İSVİÇRE - Djahe International N.V. 21A Van Englenweg, Curacao, HOLLANDA ANTİLLERİ 50 - Martin STAPF Santerweg 9, A -7052 Mühlendorf, AVUSTURYA - Lars JÖNSSON Mercurius 4, 43994 Onsala İSVEÇ - Frank ZINGAROPOLI Route des Esserts 17 İSVİÇRE - Precinct Holdings Limited Bison Court, P.O. Box 3460, Road Town, Tortola İNGİLİZ VİRJİN ADALARI - Global Refund Holdi ns B.V. 60 Leidsevaartweg 99, 2106AS Heemstede , HOLLANDA - Gallaropoli B.V. Leidsevaartweg 99, 2106AS Heemstede, HOLLANDA - Diğer satıcılar E. DOSYA KONUSU: Global Refund Holdings B.V. (Global) nin Barclays Private Equity Limi ted (Barclays) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 6.9.2007 tarih, 5 883 sayı ile 70 giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekab et Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 21.9.2007 tarih, 2007 -4-134/Öİ-07-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 28.9.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/291 sayılı Başkanlık önergesi i le 07-77 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili paza rda hakim durum 80 yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmayacağı, 07-77/914 -349 3 - Alım Satım Anlaşması nda yer alan rekabet kısıtlamalarının , yan sınırlama olarak kabul edilebileceği , - Bu çe rçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 90 Global in faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı KDV iade hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar KDV iade hizmetlerinin ülke çapında veriliyor olması ve ilgili hizmet açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergeler bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları ola rak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 100 H.2.1. İşlemin Niteliği Bildirimin konusu, Global in Barclays tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebin den ibarettir . Söz konusu işlem; Apax Ortakları ve diğer satıcılar (Apax adayları, Üst düzey yöneticiler, Djahe International N.V., Martin STAPF, Lars JÖNSSON, Frank ZINGAROPOLI, Precinct Holdings Limited, Global Refund Holdins B.V., Gallaropoli B.V. ve diğer satıcılar) ile alıcı Troyglade Limited arasında imzalanan 3 .8.2007 tarihli Alım Satım Anlaşması uyarınca gerçekleştirilecektir. Troyglade Limited sadece devralma amacıyla %100 ü Barclays e ait fonlarla kurulmuş olup, Sözleşme deki hakların devralınmasının ardından kurulacak ayrı 110 tüzel kişilere devredilecektir. Devra lma işlemi çerçevesinde öncelikle Barclays Troyglade Limited aracılığı ile Global in kayıtlı hisseye bağlı sermayesinin yaklaşık %89 unu devralacak ve geri kalan %11 oranındaki hisse ise bu hisseleri elinde bulunduran Gallaropoli B.V. nin devralınması suret iyle alınacaktır. H.2.2. 1997/1 sayılı Tebliğ Bakımından Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da or taklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası 120 birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. 07-77/914 -349 4 Bildir im konusu işlem sonucunda, Global in kontrolü devreden taraflardan Barclays e geçeceğinden , bildirim konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesin de yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu ora nı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Tür k Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği 130 getirilmiştir. Global in ilgili pazardaki p ayı % ( ) olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kur ul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan Barclays in ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bi r hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.3. Rekabet Yasağının Değerlendirilmesi Taraflar arasında 3.8.2007 tarihinde imzalanan Alım Satım Anlaşması nın İyi Niyetin Korunması başlıklı 11. maddesi ile devreden tar afın üst düzey yöneticileri 140 ile kilit mevkideki personeline iki yıl süresince ilgili pazarda rekabet yasağı getirilmektedir. Sözleşme nin 11. maddesinde şu ifadelere yer verilmiştir: Her bir Üst Düzey Yönetici müteselsilen alıcıya (kendisi için ve diğer a lıcı Grubu Şirketlerinin bir temsilcisi ve yediemini olarak) taahhüt eder ki bir Hedef Grubu Şirketinin çalışanı olarak görevlerini yerine getirmeleri esnasındaki durumlar dışında, (doğrudan veya dolaylı olarak) bu Hedef Grubu Şirketinin önceden yazılı onayını almaksızın; 11.1.3. Sınırlı Dönem1 içerisinde herhangi bir zamanda; (a) (i) Hedef Grup olarak aynı iş sektöründe rekabet etmez veya (ii) etmeyecek 150 (vergisiz alışveriş ve para değiştirme); veya (b) (i) Hedef Grubun iş sektöründe iş tedariği yapmaz ve ya (ii) yapmayacak (vergisiz alışveriş ve para değiştirme) Özellikle pazara yabancı olan devralan teşebbüsler ile mevcut pazarda müşteri portföyü ve know -how oluşturmuş devreden teşebbüsler arasındaki devralmalarda rekabet etme yasağı getirilmesi sık ra stlanan bir durumdur. Satıcının devir işleminden sonra alıcıyla rekabet etmemesine dair hükümler, bir takım koşulların sağlanması durumunda yan sınırlamalar olarak nitelendirilmekte, bu sınırlamalar alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olara k alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine 160 ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede 1 Alım Satım Anlaşması nın ekinde yer alan Liste 1 de Sınırlı Dönem ; tamamlanma tari hinde başlayan (bu tarih dahil) ve tamamlanma tarihinin ikinci yıldönümünde biten (bu tarih dahil) dönem olarak tanımlanmıştır. 07-77/914 -349 5 işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve öngörülen iki yıllık sürenin makul olduğu belirlenmiştir. 170 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1) Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmad ığına, 2) Alım Satım Anlaşması nda ye r alan rekabet kısıtlamalarının yan sınırlama 180 sayılarak bildirim konu su işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.