Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-4-262 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-73/1160 -453 Karar Tarihi : 18.12.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONG ÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Murat AYBER, Recep GÜNDÜZ, Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Fuat Cem UYGUN ve - Dört U Haşere Kontro l Hizmetleri A.Ş. 20 Temsilcisi: Av.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-4-262 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-73/1160 -453 Karar Tarihi : 18.12.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONG ÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Murat AYBER, Recep GÜNDÜZ, Canan KARAMANOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Fuat Cem UYGUN ve - Dört U Haşere Kontro l Hizmetleri A.Ş. 20 Temsilcisi: Av. İsenbike BILG İLİ KAVAK Eski Büyükdere Cd. No:22 Park Plaza K:11 34398 Maslak/İstanbul D. TARAFLAR : - Proser Koruma ve Güvenlik Hiz. A.Ş. Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. 4U İşhanı No:7 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - Fuat Cem UYGUN Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 K:1 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul 30 - Ela ÖZTA RHAN Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 K:1 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - Alihan HAYDAROĞLU Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 K: 1 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - Cevat HABİB Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 K:1 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - ISS Tesis Yönetim Hi z. A.Ş. 40 Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - ISS Global A/S 08-73/1160 -453 2 30 Bredgade 1260 Kopenhag DANİMARKA - Dört U Haşere Kontrol Hizmetleri A.Ş. Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 K:1 Zincirlikuyu Şişli/İstanbul - CMC İletişim Bilgisayar Reklam ve Danışmanlık Hizmetleri A.Ş. 50 Gülbahar Mh. Avni Dilligil Sk. Meriç İşhanı No:24 K:4 Mecidiyeköy/İstanbul - Mustafa Cihangir ASENA Kaldırım Cd. No:2 Çengelköy Konakları H -1 Çengelköy/İstanbul - Altan TUTKUN La lezar Konakları A.11 Merkez Mh. Çekmeköy/İstanbul - Atilla TUTKUN Nüzhet Efendi Sk. Baysal Apt. No:71/11 Kadıköy/İstanbul 60 - Sıdıka Nurtaç ARIMAN Gönül Do stları Sit. Mine Apt. K:2 D:7 Sahrayıcedit Kadıköy/İstanbul - Ali AYDOĞDU Merkez Mh. Erenler Cd. Armoni Sit. C Blok D:1 Çekmeköy/İstanbul - Cemil YAVUZK AL Yazıcıbaşı Sk. Aykut Apt. No:30 D:13 Feneryolu/İstanbul 70 E. DOSYA KONUSU: Pros er Koruma ve Güvenlik Hizmetleri A.Ş. (Proser) ile bu şirketin gerçek kişi yönetim kurulu üyeleri tarafından Mettek Güvenlik Organizasyonları A.Ş. (Mettek Güvenlik ) nin hisselerinin tamamının devralınması ve ISS Grubu şirketleri tarafından , Mettek Güvenlik in elinde bulun lar dışındaki Mettek Hizmet Organizasyonları A.Ş. (Mettek Hizmet ) hisselerin in tamamının devral ınması işlemlerine izin verilmesi ta lebi. F. DOSYA EVRELERİ: Bildirim konusu iki devir işlemi için, Kuruma 21.11.2008 tarihinde, 7707 ve 7709 sayılarla iki bildirim yapılmış olup, ilk bildirimin diğerini 80 etkileyeceği gerekçesiyle birleştirilen dosyalara ilişkin eksiklikler 4.12.2008 tarih ve 8028 sayı ile Kurum kayıtlarına giren yazı ile tamamlanmıştır. Takiben, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar 08-73/1160 -453 3Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 5.12.2008 tarih ve 2008-4-262/Öİ-08-MA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 15.12.2008 tarih ve REK.0.08.00.00 -120/346 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-73 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜ ŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan her iki 90 devralma işleminin de 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazar larda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böyle ce rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işlem lere izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar 100 H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Devre konu şirketlerin faaliyet alan ları dikkate alınarak, ilgili ürün pazar ları güvenlik hizmetleri ve genel ve endüstriyel temizlik hizmetleri, bina ve site yönetim hizmetleri olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde , ilgili coğrafi pazar her iki pazar için de Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 110 H.2.1. Mettek Güvenlik in Devri Bildirim in konusu, Proser ile bu şirketin gerçek kişi yönetim kurulu üyeleri tarafından Mettek Güvenlik in hisselerinin t amamının devralınması işlemine izin verilmesi talebin e ilişkindir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklı k paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler 120 arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bildirim ko nusu işlem Mettek Güvenlik in kontrol yapısında değişikliğe neden olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ... birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, 08-73/1160 -453 4piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşmas ı halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro 130 eşiği getirilmiştir. Tarafların ilgili ürün pazarındaki 2007 yılı ciroları toplamı ( .) YTL . olarak gerçekleşmiş olduğundan , anılan işlem in Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. 4054 sayılı Kanun un 7 . maddesinde hukuka aykırı bulunarak yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün Hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü y ahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya bir diğer teşebbüsü devralması işlemidir. 140 Dosya mevcudu bilgilere göre, devralma işlemi sonucunda tarafları n paz ar payı, taraflarla aynı iktisadi bütünlük içinde bulunan tüm firmalar da göz önünde bulundurulduğunda , yaklaşık % ( - ) olaca ktır. Buna göre, işlem in ilgili pazarda Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlen dirilmesin e neden olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Mettek Hizmet in Devri Bildirimde bulunulan işlem kapsamında hisselerinin % ( .) u yukarıda ele alınan işlemin devredilen tarafı olan Mettek Güvenlik e ait olan Mettek Hizmet in kontrol yapısı da değişmektedir. 150 Söz konusu işlem Mettek Hizmet in kontrol yapısında değişikliğe neden olacağı için, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. Öte yandan, tarafların ilgili ürün pazarındaki 2007 yılı ciroları toplamı ( .) YTL. oduğu için anılan işlem Kurul un iznine tabi dir. Dosya mevcudu bilgilere göre, devralma işleminin tarafları ile aynı iktisadi bütünlük içinde bulunan tüm firmaların ciroları da göz önünde bulundurulduğunda , devralma işlemi sonucunda tarafların pazar payı yaklaşık %( - ) olaca ktır. Bu çerçevede, devralma işleminin ilgili pazarda hakim durum yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesine yol açmasının mümkün olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. 160 H.2.3. Hisse Satın Al ım Sözleşmesi nde Yer Alan Rekabet Y asakları Açısından Değerlendirme Yukarıda değerlendirilen her iki işlemin de düzenlendiği Hisse Alım Sözleşmesi nin Rekabet Yasağı nı düzenleyen 9.01 . maddesinde; 9.01.1 Satıcılar, kapanış tarihinden itibaren iki (2) yıl süreyle geçerli olmak üzere; doğru dan veya dolaylı olarak, münferiden veya sair şahıslarla birlikte, kendi hesap veya namlarına veya acentalar, iştirakler, aracı kuruluşlar, ortak 08-73/1160 -453 5girişimler veya ittifaklar aracılığıyla veya adlarına, yönetim kurulu üyesi, çalışan, yönetici, ortak, danışm an, taşeron veya sair sıfatla aşağıdakileri yerine 170 getirmemeyi Alıcılar a karşı kabul ve taahhüt ederler: 9.01.1.1 Türkiye de işin rakibi durumundaki bir işle veya böyle bir iş yürümeyi düşünen veya amaçlayan işletmeyle iştigal etmek; işbu Sözleşme amaçlar ı bakımından, rakip işletme veya iş, Türkiye de yürütülen güvenlik işi ile tesis hizmetleri işini kapsamaktadır. 9.01.1.2 Türkiye de rekabet yaratabilecek bir işle iştigal eden veya böyle bir iş alanında faaliyet gösteren bir şahsın doğrudan veya dolaylı kontrolü altında bulunan Şirketlerde pay sahibi olmak 9.01.1.3 Alıcıların veya Şirketlerin müşterilerini Alıcılar veya Şirketlerle iş yapmaya vazgeçmeye yönlendirmek, telkin veya teklif etmek 180 9.01.1.4. Türkiye de zamanında Şirketlerin müşterisi olmuş bir şahsa Şirketlerin normal çerçevede temin ettiği mal veya hizmet tedariğinde bulunmak 9.01.1.5 Kapanış tarihi öncesindeki üç (3) yıllık bir dönemde Şirketlerin veya alıcısının kilit bir çalışanı, yöneticisi, bağımsız yüklenicisi veya yönetim kurulu üyesi o larak görev yapmış herhangi bir şahsa şirketlerdeki veya alıcılardaki görevinden ayrılması yönünde teklif ve teklinde bulunmak veya bu yönde girişimler yapmak. denilmektedir. Söz konusu hükümle devir işlemini gerçekleştiren tarafa devrin gerçekleştiği ilg ili ürün pazarında iki yıl boyunca rekabet etmeme yükümlülüğü ve üç yıl boyunca şirket çalışanlarını transfer etmeme yükümlülüğü 190 getirilmektedir. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçeved e işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık ölçütlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasa klarının , yoğun laşma işlem leri ile doğrudan ilgili ve gerekli oldu ğu ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı olduğu kanaatine varılmıştır. Orantılılık ölçütü açısında değerlendirildiğinde ise taraflara getirilen rekabet yasa ğının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı ve öngörülen süre lerin makul olduğu anlaşılmıştır. 200 Bu çerçevede, Hisse Satın Al ım Sözleşmesi ile satıcılara getirilen rekabet yasa klarının yan sınırlama olarak kabul edilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosy a kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte 08-73/1160 -453 6hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve 210 böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma ması neden iyle bildirim konusu i şleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.