Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı: D3/T.E. -99/2 Karar Sayısı: 99-21/192 -108 Karar Tarihi: 29.04.1999 Toplantıya Katılan İkinci Başkan : Prof. Dr.Tamer MÜFTÜOĞLU, Üyeler : Mehmet Zeki UZUN, Sadık KUTLU, Dr.Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR. Bildirimde Bulunan: Anadolu Gıda San. ve Tic. A.Ş. vekili Av. Teoman SEYİTHANOĞLU (Atatürk Bulv. 199/A -12 06680 Kavaklıdere ANKARA) Taraflar: - Anado lu Gıda S
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı: D3/T.E. -99/2 Karar Sayısı: 99-21/192 -108 Karar Tarihi: 29.04.1999 Toplantıya Katılan İkinci Başkan : Prof. Dr.Tamer MÜFTÜOĞLU, Üyeler : Mehmet Zeki UZUN, Sadık KUTLU, Dr.Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR. Bildirimde Bulunan: Anadolu Gıda San. ve Tic. A.Ş. vekili Av. Teoman SEYİTHANOĞLU (Atatürk Bulv. 199/A -12 06680 Kavaklıdere ANKARA) Taraflar: - Anado lu Gıda San. ve Ticaret A.Ş. Esenboğa Yolu Çankırı Kavşağı 21. Km ANKARA - Atlas Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. Davutpaşa Cad. No:10 Topkapı İSTANBUL Dosya Konusu: Anadolu Gıda San. ve Tic. A.Ş. ile Atlas Gıda Pazarlama Sa nayi ve Ticaret A.Ş. arasında akdedilmiş olan distribütörlük sözleşmesine menfi tespit/muafiyet verilmesine ilişkin talep. Raportörlerin Görüşü: Sözkonusu şirketlerin aynı gruba dahil bağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak kabul edilmesi gerektiği, bağlı şirketler arası anlaşmaların teşebbüsün kendi iç işi olarak görülmesi gerektiği ve bu itibarla bildirilen anlaşmanın 4054 sayılı Kanun kapsamında olmadığı düşünülmektedir. DEĞERLENDİRME (1) Anadolu Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Anadolu Gıda) ile Atlas Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Atlas Gıda) arasında akdedilen distribütörlük anlaşmasına menfi tespit/muafiyet verilmesi talebi ile Kurum kayıtlarına intikal eden bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması hakkında Kanun un 4, 5 ve 8 inci maddeleri ile 1997/3 sayılı Tek Elden Dağıtım Anlaşmalarına İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin ilgili hükümleri uyarınca, Raportörler Tarkan ERDOĞAN ve Pelin UYANIK tarafından yapılan inceleme sonucu düzenlenen 13.04.1999 tarih, D3/T.E. -99/2 sayılı Muafiyet Öninceleme Raporu nu içeren 20.04.1999 tarih, REK.0.007.00.00/17 sayılı Başkanlık Önergesi, 99 -21 sayılı Kurul toplantısında ele alınmıştır. (2) Dosya mevcudu bilgilerden anlaşıldığı üzere, ilgili pazar, Türkiye Cumhuriyeti sınırları dahilinde biskü vi ve gofret ürün pazarı olarak tespit edilmiştir. (99-21/192 -108) 2 (3) Sözleşme tarafı şirketlerin ortaklık yapıları incelendiğinde, her iki şirketin de Ülker Grubunu oluşturan şirket ya da kişilerin kontrolünde olduğu görülmektedir. Anadolu Gıda da Ülker Grubuna dahil olan Yıldız Gıda ve Ambalaj Yat. San. ve Tic. A.Ş. (Yıldız Gıda) nin %22, Sabri Ülker in %8, Orhan Özokur un %3, Ahsen Özokur un %2, Ülker Grubu şirketi İstanbul Gıda Dış Tic. A.Ş. nin %1 payı bulunmaktadır. Şirketteki diğer hissedarlar ise Grup şirketleri ola n Ülker Gıda San. ve Tic. A.Ş., Farmamak Amb. Mad. ve Amb. Mak. A.Ş. ve Taç Yat. Ort. A.Ş. ile Murat Ülker dir. Ayrıca şirketin %62 si hamiline yazılı hisse senedi olarak İMKB de işlem görmektedir. Atlas Gıda da, Yıldız Gıda nın %15, Anadolu Gıda nın %26, Al-Tawfeek Company for Investment Funds ın %25, Murat Ülker in %16, Ahsen Özokur un %9, United European Bank'in % 5, Orhan Özokur un %2, F.Betül Ülker in %1 ve Ali Ülker in %1 payı bulunmaktadır. Sözleşme taraflarının yönetim kurulları Ülker Grubu şirketl erinin yönetim kurullarında yer alan üyelerden oluşmaktadır. Anadolu Gıda da Yönetim Kurulunu Orhan Özokur (Y.K. Başkanı), Murat Ülker (Y.K. Başkan Vekili), Ahsen Özokur (Üye), Ali Ülker (Üye), Hilmi Durmaz (Üye) ve Georg Wiederkehr (Üye) oluşturmakta; Atl as Gıda nın Yönetim Kurulu ise Orhan Özokur (Y.K. Başkanı), Murat Ülker (Y.K. Başkan Vekili), Ali Ülker (Üye), Yener Sonuşen (Üye) ve Jamal Afifi (Üye) den oluşmaktadır. (5) 4054 sayılı Kanun un 2 nci maddesinde teşebbüslerin aralarında yaptığı rekabeti engelleyici, bozucu ve kısıtlayıcı anlaşma, uygulama ve kararlar ile piyasaya hâkim olan teşebbüslerin bu hâkimiyetlerini kötüye kullanmaları ve rekabeti önemli ölçüde azaltacak birleşme ve devralma niteliğindeki her türlü hukukî işlem ve davranışlar ın, Kanu n kapsamına girdiği belirtilmiştir. (6) Kanun un uygulanmasında Rekabet Hukuku anlamında teşebbüs kavramından ne anlaşıldığı önem taşımaktadır. Teşebbüs kavramı ve teşebbüsler arası anlaşmalar değerlendirilirken tarafların ekonomik bütünlük içinde olup olm adığı dikkate alınmalıdır. Bir şirket diğer bir şirketin kontrolü altında ise bağlı işletme olarak nitelendirilmekte ve ekonomik bütünlük içinde oldukları kabul edilmektedir. Nitekim 4054 sayılı Kanun ekonomik bütünlük yaklaşımını kabul etmiştir. Kanun un 3 üncü maddesinin gerekçesinde aynen Teşebbüs tanımı yapılırken ekonomik bütünlük ilkesi benimsenmiştir. Yani, bir yavru şirket tek başına değil, bağlı olduğu diğer şirket veya şirketlerle birlikte değerlendirilecektir. denilmek suretiyle teşebbüs tanımı nda hukuki yapıdan çok, yürütülen ticari faaliyetler ve ekonomik olarak birbirlerine ya da ortak bir gerçek veya tüzel kişiye bağlı ekonomik unsurlarının birliğine önem verilmiştir. (7) Yukarıdaki açıklamalar ışığında sözkonusu şirketlerin ortaklık yapıları v e karar mekanizmaları incelendiğinde pay sahiplerinin ve yönetim kurulu üyelerinin hemen hemen aynı kişiler olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla ekonomik bütünlük kavramı çerçevesinde ilgili şirketlerin aynı gruba dahil bağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerekmektedir. SONUÇ (99-21/192 -108) 3 (8) Anadolu Gıda San. ve Tic. A.Ş. ile Atlas Gıda Pazarlama San. ve Tic. A.Ş. arasında akdedilen distribütörlük sözleşmesine menfi tespit/muafiyet verilmesi talebiyle yapılan başvurunun değerlendir ilmesi sonucunda sözkonusu şirketlerin aynı gruba dahil bağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak kabul edilmesi gerektiğine, bağlı şirketler arası anlaşmaların aynı ekonomik bütünlük çerçevesinde teşebbüsün kendi iç işi olması nedeniyle, bi ldirilen anlaşmanın 4054 sayılı Kanun kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.