Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-149 Karar Sayısı : 10-71/1485-M Karar Tarihi : 10.11.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Burak BÜYÜKKUŞOĞLU, Aytül TOKATLI, Nazlı VAROL, Neyzar MENTEŞOĞLU C. BAŞVURUDA BULUNAN : Mey İçki Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi : Av. Itır ÇİFTÇİ 20 Hergü
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-149 Karar Sayısı : 10-71/1485-M Karar Tarihi : 10.11.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Burak BÜYÜKKUŞOĞLU, Aytül TOKATLI, Nazlı VAROL, Neyzar MENTEŞOĞLU C. BAŞVURUDA BULUNAN : Mey İçki Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi : Av. Itır ÇİFTÇİ 20 Hergüner Bilgen Özeke Avukatlık Ortaklığı, Süleyman Seba Caddesi Sıraevler 55 Akaretler 34357, Beşiktaş/İstanbul D. TARAFLAR : Mey İçki Sanayi ve Ticaret A.Ş. Abide -i Hürriyet Caddesi No:211 Bolkan Center B Blok 34381 Şişli/İsta nbul E. DOSYA KONUSU: Burgaz Alkollü İçecekler Ticari ve İktisadi Bütünlüğü (Burgaz) nün Mey İçki San. ve Tic. A.Ş.(Mey İçki) tarafından devralınması işleminde Mey İçki nin 8.7.2010 tarih ve 10 -49/900 -314 sayılı Rekabet Kurulu 30 kararında belirtilen ayrıştı rma süresinin , Burgaz ın Mey İçki tarafından teslim alındığı tarihte başlam ış sayılm aması talebi. F. DOSYA EVRELERİ: 24.3.2010 tarihli başvuru üzerine alınan 8.7.2010 tarih ve 10 - 49/900 -314 sayılı Kurul kararı ile Burgaz ın Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu (TMSF ) ndan devralınması işlemine, Mey İçki tarafından Kurula sunulan 25.6.2010 tarih ve 4949 sayılı taahhüdün diğer koşulları saklı kalmakla birlikte, bu taahhüde, yapılacak bazı düzenlemeler ve ilave koşullar getirilmesi kaydıyla, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi kapsamında belirli şart ve yükümlülükler çerçevesinde koşullu olarak izin verilmiştir. Sonraki süreçte ise, Mey İçki nin talebi üzerine yapılan 40 değerlendirme sonucunda, Kurulun 16.9.2010 tarih, 10 -59/1203 -M sayılı kararı ile taahhütlerde bazı uyar lamalar yapılmıştır. Yukarıda belirtilen 8.7.2010 tarihli Kurul kararı çerçevesinde taahhüt edilen, denetleyici uzmana ve denetleyici uzman sözleşmesine yönelik onay başvurusu, Mey İçki nin 4.10.2010 tarih, 7621 sayılı yazısı ile Kurum kayıtlarına girmişt ir. Diğer yandan yine Kurum kayıtlarına 14.10.2010 tarih, 7888 sayı ile intikal eden TMSF yazısında , Fon Kurulunun 30.9.2010 tarih ve 200/304 sayılı kararı ile Burgaz ın 62.500.000 ABD Doları bedelle Mey İçki ye ihale edilmesinin nihai olarak onaylandığı ve Mey İçki nin söz konusu ihale bedelini TMSF hesaplarına ödemesinin ardından 50 10-71/1485-M 2 6.10.2010 tarihinde Devir ve Teslim Anlaşması imzalanarak Burgaz kapsamındaki varlıkların Mey İçki ye devir ve teslim edildiği bilgisi verilmiştir. Bunun üzerine Başkanlık makamı nın 25.10.2010 tarih ve 5261 sayılı yazısıyla denetleyici uzmanın ve denetleyici uzman sözleşmesinin uygun bulunduğu, ayrıca 8.7.2010 tarihli Kurul kararına konu taahhütlerde belirtilen ayrıştırma süresinin 7.10.2010 tarihinde başlamış olduğu Mey İçki nin bilgisine sunulmuştur. Kurum kayıtlarına 2.11.2010 tarih, 8346 sayı ile giren başvurusuyla Mey İçki , 8.7.2010 tarihli Kurul kararında, ayrıştırma sürecinin Burgaz ın fiilen devralınmasından/fiilen teslim edilmesinden itibaren başlayacağının belirtildiğini dile 60 getirerek devir süreci ile ilgili bazı hususlara değinmektedir. Söz konusu yazıda, Mey İçki, ihale şartnamesine göre Mey İçki nin Burgaz ın stoklarını devralmakla yükümlü olduğunu, bu yükümlülüğünün Devir ve Teslim Anlaşması kapsamı dışında borçlu şirketlerle bir başka devir işlemi ile gerçekleştirileceğini, ancak stok çalışmalarının henüz tamamlanamamış olmasından ötürü işlemin tamamlanamadığını, bunun yanı sıra ihale şartnamesi dışında kalan markalara ilişkin olarak TMSF ile henüz bir rızai devir an laşması imzalanmadığından diğer markalar hakkında Türk Patent Enstitüsü nezdinde bir tescil gerçekleştirilmediğini belirtmekte ve bu hususlara dayanarak Burgaz ın Mey İçki tarafından henüz fiilen tamamen devralınmadığını ve Mey İçki nin Burgaz üzerinde tas arrufta bulunamayacağı nı ileri sürmektedir. Ayrıca Burgaz ın 70 fiilen tesliminin gerçekleşmiş olduğunun varsayılması için, her ne kadar TMSF ile olan ilişkilerde yalnızca Devir ve Teslim Anlaşması nın imzalanması yeterli olsa da, bu durumun Mey İçki açısında n rekabet hukuku anlamında varlıkların fiilen kontrolünün elde edildiği anlamına gelmediği vurgulanarak ayrıştırma süresinin tüm markalar ile stokların Mey İçki ye teslim edilmesi akabinde başlatılması talep edilmiştir. Bu talep üzerine hazırlanan 4 .11.2010 tarih, 2010 -3-149/BN -10-263.BB sayılı Bilgi Notunu içeren 5.11.2010 tarih, REK.0.07.00.00 -120/501 sayılı Başkanlık Önerge si ile konu, 10 -71 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 80 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notun da özetle ; Rekabet Kurulu nca koşullu izin verilen Burgaz ın Mey İçki ye devir işlemine konu varlıkların devir ve tesliminin 6.10.2010 tarihinde gerçekleştirildiği TMSF tarafınca Kurumumuza bildirilmiş olup 7.10.2010 tarihinde 8.7.2010 tarih ve 10 -49/900 -314 sayılı Kurul kararına konu taahhütlerde belirtilen ayrıştırma süresinin başlamış bulunduğu ve bu nedenle Mey İçki tarafından yapılan, sürenin başlatılmaması talebinin, reddedilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞER LENDİRME 90 H.1. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 8.7.2010 tarihli Kurul kararı nda ve bu karara temel oluşturan Mey İçki taahhüdünde Burgaz ın fiilen kendisine TMSF tarafından teslim edildiği tarih , ayrıştırma sürecinin başlayacağı tarih olarak t anımlanmış ve kararda teşebbüs lehine olan gerekçelerle sürecin koşullu izin kararından itibaren başlamaması uygun görülmüştür. Sonuçta Mey İçki tarafından yapılan mevcut başvuru önceden verilen taahhüdü değiştirir nitelik taşımaktadır. 100 10-71/1485-M 3 Mey İçki tarafı ndan da başvuru konusu yazıda belirtildiği üzere, Burgaz Alkollü İçecekler Ticari ve İktisadi Bütünlüğü İhale Şartnamesi 9.3. maddesinde Devir ve Teslim Anlaşması nın imzalandığı tarihte Burgaz ın fiilen ve mevcut halleri ile ihaleyi kazanana teslim edi lmiş ve ihaleyi kazanan tarafından kabul ve teslim alınmış sayılır denilmektedir. Bu kapsamda ilgili maddede, devrin ne zaman gerçekleşeceği açık olarak belirtilmiştir. Kurulun ilgili kararı söz konusu ihale kapsamında gerçekleştirilen işleme yönelik oldu ğundan, ihaleye konu olmayan veya diğer yan unsurların devredilip devredilmemesi ihaleyi onaylayan Kurul kararının konusunu oluşturmamakta, bu nedenle de ayrıştırma sürecinin başlangıç gününü değiştirecek bir nitelik arz etmemektedir. 110 Diğer yandan Burgaz a ait stokları teslim almak Mey İçki nin devir teslime dair iş ve işlemleri arasında olduğundan, bu hususun Mey İçki nin talep ettiği doğrultuda ucu açık olarak değerlendirilmesi, Kurul kararına konu satış ın ertelenmesi yoluyla ayrıştırma sürecinin, ilgil i kararın ve taahhüt mekanizmasının ruhuna aykırı olarak sübjektif olarak uzatılması gibi fiili bir sonuç ortaya çıkarabilecektir. Dolayısıyla bu durum, Mey İçki nin lehine olacak şekilde kararla, ayrıştırmadan beklenen rekabet sorunlarını gidermekteki yet erliliği olumsuz yönde etkileyecektir. Zira stokların teslim alınmaması pazara bu ürünlerin sunumunu, bir başka ifadeyle de Mey İçki nin rakibinin, pazarda bulunmasını engelleyecektir. Bu çerçevede oluşabilecek belirsizlik 120 sürecin sağlıklı bir şekilde işle mesini tehlikeye atacağından, ayrıştırma süresinin başlangıç tarihinin devir anlaşmasının imzalandığı tarihin ertesi günü olması Rekabet Kurulu nun koşullu izin kararının hem lafzına hem ruhuna uygundur. Bu aşamada ayrıca önemle vurgulanmalıdır ki; Mey İ çki tarafından belirtilen söz konusu unsurlar, ayrıştırma/satış sürecinin başlaması için gerekli olan unsurlar arasında olmadığından, yukarıda yer verilen gerekçeler sürecin başlamasının önünde bir engel ol uşturma maktadır. TMSF nin yukarıda sözü edilen yazısında n, Fon Kurulunun 30.9.2010 tarih ve 130 200/304 sayılı kararı ile Burgaz ın Mey İçki ye ihale edilmesinin nihai olarak onaylandığı ve Mey İçki nin ihale bedelini TMSF hesaplarına ödediği ve 6.10.2010 tarihinde Devir ve Teslim Anlaşması imzalanarak ihale şartnamesi kapsamındaki Burgaz varlıkların ın Mey İçki ye devir ve teslim edildiği anlaşılmıştır. Bu hususlar dikkate alındığında, 7.10.2010 tarihinde, 8.7.2010 tarihli Kurul kararına konu taahhütlerde belirtilen ayrıştırma süresinin başla dığı anlaşılmak tadır. Mey İçki tarafından öne sürülen unsurların bu hususu değiştirici nitelikte olmadığı kanaatine varılmıştır. 140 150 10-71/1485-M 4 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Rekabet Kurulu nca koşullu izin verilen Burgaz Alkollü İçecekl er Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nün Mey İçki San. ve Tic. A.Ş. ye devri işleminde devre konu varlıkların devir ve tesliminin 6.10.2010 tarihinde gerçekleştirildiğinin TMSF tarafından Kurumumuza bildirilmiş ve 7.10.2010 tarihinde 8.7.2010 tarih ve 10 -49/900 -314 sayılı Kurul kararına konu taahhütlerde belirtilen ayrıştırma süresinin başlamış olması 160 neden iyle Mey İçki San. ve Tic. A.Ş. nin bahse konu talebinin reddine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.