Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -2-040 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 19-45/747 -321 Karar Tarihi : 19.12.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Mustafa YAMAN, Uğur Bilgehan BURHAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - La C aisse des Depots et Consignations Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI SAMLI, Av. Merve ÖN
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -2-040 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 19-45/747 -321 Karar Tarihi : 19.12.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Mustafa YAMAN, Uğur Bilgehan BURHAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - La C aisse des Depots et Consignations Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI SAMLI, Av. Merve ÖNER Çitlenbik Sok . No:12 Yıldız Mah . Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: ENGIE Energie Services SA, EDF Pulse Croissance Holding, La C aisse des Depots et Consignation ve La Poste SA arasında ortak girişim kurulması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 14.11.2019 tarih, 7947 sayı ile giren ve eksiklikleri 28.11.2019 tarih, 8275 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 11.12.2019 tarih ve 2019 -2-040/Öİ sayılı Ortak girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİ RME (4) Başvuru da, ENGIE Energie Services SA (ENGIE), Electricite de France ın (EDF) tamamına sahip olduğu iştiraki EDF Pulse Croissance Holding (EDF Pulse), La Caisse des Depots et Consignation (CDC) ve La Poste SA (LA POSTE) arasında yeni bir ortak girişim k urulması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. (5) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında ; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini k alıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma i şlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsur larının birlikte sağlanması gerekmektedir. (6) Taraflar arasında imzalanan Ön Protokol e göre; ( ..TİCRİ SIR ..) anlaşılmaktadır. Protokol ün söz konusu hükümlerinden ortak girişimi etkileyecek stratejik kararlar konusunda ENGIE, EDF, LA POSTE ve CDC nin mutabakata varmak ve işbirliği yapmak durumunda olduğu dolayısıyla kurulacak ortak girişimin anıla n teşebbüslerin ortak kontrolü altında olacağı değerlendirilmektedir . 19-45/747 -321 2/5 (7) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir ik tisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Bu kriter çerçevesinde, kurulacak olan ortak girişimin, kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olup olmadığı incelenmektedir. (8) Bildirim Formunda belirtildiği üzere, ( ..) . Ortak girişim ile ana şirketler (ENGIE, EDF, LA POSTE ve CDF) arasında marjinal alım/satım ilişkilerinin olacağı öngörülmektedir. Ancak bu ilişki ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak hareket etmes ine engel teşkil edecek nitelikte olmayacaktır. (9) Kurulacak olan ortak girişim blok zinciri teknolojisine dayalı olarak hizmet sunacaktır. Blok zinciri teknolojisinin mimarisi, orijinal bilgi ve belgelerin dijital ayak izlerinin, bu bilgi ve belgelerin edit örleri tarafından sisteme girildiği varsayımına göre kurulmuştur. Gerçek kişi tarafından sunulan delilin gerçekliği, bu delilin dijital parmak iziyle blok zincirinde bulunan orijinal bilgi veya dokümanın parmak izinin karşılaştırılması ile doğrulanmaktadır . Bu nedenle bilgi ve belgelerin dijital parmak izlerini sağlamak için mümkün olduğunca çok sayıda editör gerekecektir. Başlangıçta kurulan aracın teknik sağlamlığının test edilmesi için yalnızca ENGIE ve EDF den bilgi ve belge sağlanacaktır. Ancak ilerley en dönemlerde ortak girişimin amacı şahıs ve şirketlere ilişkin bilgi veya belge sağlayabilecek çok sayıda editöre erişimin sağlanması olacaktır. Ortak girişim ile ENGIE ve EDF arasında dijital parmak izi sağlanması hususunda herhangi bir münhasırlık söz k onusu olmayacaktır. Ortak girişim dijital parmak izi elde etmek amacıyla diğer gerçek ve tüzel kişilerle iletişime geçmekte serbest olacaktır. Ayrıca ENGIE ve EDF ellerindeki bilgi ve belgeleri kurulacak ortak girişimin rakibi olup olmadığına bakmaksızın b aşka operatörlerle paylaşabilecektir. Bilgi veya belge dijital parmak izlerinin ortak girişime sağlanması karşılığında ortak girişim tarafından verilecek ücret yalnızca teşvik amaçlı olacaktır. Bu katkı karşılığı alınan ücret, katkıda bulunan için önemli b ir gelir kaynağı teşkil etmeyecektir. (10) Netice itibarıyla, yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda , bildirim konusu işlemin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim kurulması niteliğini taşıdığı değerlendirilmektedir. (11) Bu çerçevede, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Ayrıca, tarafların cirolarının anılan Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasın da öngörülen eşikleri aşması nedeniyle işlemin izn e tabi olduğu anlaşılmıştır. (12) Bildirim Formunda ortak girişimin, bilgi veya belgelerin blok zinciri teknolojisine dayalı tespit ve tasdikine, ILE ve ILI portföylerinin yönetimine1 ve blok zinciri altyapısında başka şirketler tarafından yönetilen uygulamalar a2 ilişkin hizmetler sunacağı 1 ILE ve ILI, sırasıyla gerçek ve tüzel kişileri nitelendiren bilgiler olarak tanımlanmaktadır. Örneğin ILE, vatandaşlık veya yaş, gerçek kişinin diploma veya sigorta belgesi gibi gerçek kişiler için belgelerle tasdiklenen bilgileri ifade ederken ; ILI bir şirketin ticaret odası sicil numarası kaydı, vergi beyannamesi gibi tüzel kişiler için belgelerle tasdiklenen bil giler olarak tanımlanabilir. ILI ve ILE portföyleri, bilgi setinin tamamını sunmadan, ihtiyaç duyulan cevabı veya doğrulamayı sağlamaktadır. 2 İlgili hizmet hem hâlihazırda var olan bir altyapının hem de var olan kullanıcı ağının avantajlarından faydalanma k isteyen üçüncü kişi girişimcilere açık stüdyo modu olarak sunulmaktadır. Ortak girişim tarafından sunulacak olan hizmet üçüncü kişi girişimcilere ortak girişimin blok zinciri ağı altyapısını kullanmasını sağlamayı içermektedir. Üçüncü kişi girişimciler t arafından sunulacak tüm uygulamalar, kendi müşterilerine , kendi ticari koşulları altında sunulacaktır. Ortak girişimin üçüncü kişi girişimcilere 19-45/747 -321 3/5 belirtilmektedir. Formda ayrıca kurulacak ortak girişimin faaliyetlerinin coğrafi kapsamının , ( ..) olduğu ve ortak girişimin yakın gelecekte Türkiye de faaliyet göstermeyeceği belirtilmiştir. (13) Bildirim konusu işlem sonrasında kurulacak olan ortak girişimin taraflarından ENGIE, gaz, elektrik ve enerji hizmetleri sektörlerinde faaliyet gösteren uluslararası bir endüstri ve hizmet grubudur. ENGIE nin dijital güvenilirlik sektöründe ya da bilgi veya belgelerin blok zinciri teknoloj isine dayalı olarak tespit ve tasdiki alanlarında faaliyeti bulunmamaktadır. ENGIE nin Türkiye deki faaliyetleri ne aşağıda ki tabloda yer verilmiştir: Tablo 1- ENGIE nin Türkiye deki İştiraklerine İlişkin Bilgiler İştirak Faaliyet Alanı Baymina Enerji A .Ş. Elektrik üretimi alanında faaliyet göstermektedir. ENGIE Yönetim Enerji Hizmetleri ve Ticaret A.Ş. Gaz dağıtımı ve elektrik üretimi şirketlerine işletme ve bakım hizmetleri sunmaktadır. Gazko Enerji Ticaret A .Ş. Doğal gaz alımı ve satımı, doğal gaz dağı tımı ve boru hatları aracılığıyla iletimi, doğal gaza ilişkin dağıtım, pazarlama, araştırma, tanıtım, tasarım, geliştirme ve bunlarla bağlantılı diğer hizmet alanlarında faaliyet göstermektedir. UNI-MAR Enerji Yatırımları A .Ş. (UNI-MAR) UNI-MAR yap -işlet-devret döneminin sona ermesinden itibaren Haziran 2019 da kamulaştırılmıştır. National Power Enerji A .Ş. UNIMAR a ait bir işletme ve bakım şirketidir. UNIMAR ın Haziran 2019 da kamulaştırılması nedeniyle aralarındaki işletme ve bakım sözleşmesi sonlanmışt ır. 2020 yılında tasfiye edilmesi öngörülmektedir. İzgaz İzmit Gaz Dağıtım San. ve Tic. A.Ş. Gaz dağıtımı alanında faaliyet göstermektedir. Güney Ege Enerji İşletmeleri A .Ş. Hâlihazırda iptal edilmiş bir proje için özel olarak kurulmuştur. Tasfiye aşamasındadır. Engie Enerji Ticaret ve Pazarlama A .Ş. Faaliyetleri 2018 yılında askıya alınmış bir perakende şirketidir. Faaliyetlerine ticaret şirketi olarak devam etmektedir. Engie Enerji Danışmanlık A .Ş. Hâlihazırda tasfiye halindedir. Türkiye de faaliyeti bulunmamaktadır. Kaynak: Bildirim Formu (14) Kurulacak olan ortak girişimin taraflarından EDF, esas olarak Fransa da ve diğer ülkelerdeki elektrik pazarlarında özellikle nükleer, yenilenebilir ve fosil kaynaklı elektrik üretimi , satışı, ticareti, iletimi, dağıtımı ve tedariki alanlarında faaliyet göstermektedir. Teşebbüs enerji hizmetleri pazarı ile birlikte, inşaat, enerji santrali ve şebekelerinin işletilmesi ve bakımı, atık geri dönüşümü alanlarında da faaliyet göstermektedir. EDF nin dijital güvenirlik sektörüne ilişkin tek faaliyeti, kendisi tarafından yayı mlanan bir basın bülteninin hakikiliğini doğrulamak üzere bir EDF aracı sağlamasıdır. Bu hizmet ücretsiz olarak sunulmakt adır. EDF nin bilgi veya belgelerin blok zinciri teknolojisine dayalı olarak tespit ve tasdiki alanlarında faaliyeti bulunmamaktadır. Teşebbüs, Türkiye de rüzgâr enerjisi üretimi alanında faaliyet göstermektedir. EDF nin tamamına sahip olduğu ve tek kontro lü altında bulunan EEN-TK Holding A .Ş. haricinde Türkiye de kurulmuş iştiraki bulunmamaktadır. EEN - TK, Polat Enerji ve Sanayi Ticaret A .Ş. hisselerine %45 oranında sahiptir. (15) Bildirim konusu işlem sonrasında kurulacak ortak girişimin taraflarından LA POSTE , esas olarak posta hizmetleri alanında faaliyet göstermektedir. LA POSTE nin dijital ait verilere erişimi olmayacaktır. Ortak girişim altyapısını kullandırma karşılığında, kullanıcılardan üçüncü k işi girişimcilerin cirosu üzerinden belli bir oranda ücret alacaktır. 19-45/747 -321 4/5 güvenirlik alanında faaliyetleri bulunmaktadır , ancak bilgi veya belgelerin blok zinciri teknolojisine dayalı olarak tespit ve tasdikine ilişkin hizmet sunmamaktadır. Türkiye de faaliyet gösteren iştiraki bulunmayan LA POSTE , Türkiye cirosunu posta - paket hizmetleri faaliyet alanından elde etmektedir. Teşebbüs, tamamına sahip olduğu iştiraki GEOPOST aracılığıyla hava ve deniz yük nakliyeciliği, sözleşmeli ve tek veya çok ka nallı lojistik hizmeti, e -ticaret hizmetleri, gümrük simsarlığı, dağıtım, tedarik lojistiği, kamyon yükü simsarlığı, karayolu taşımacılığı, gümrük komisyonculuğu faaliyet alanlarından ciro elde etmektedir. Ayrıca iştiraki EshopWorld aracılığıyla e -ticaret lojistik yönetimi faaliyet alanında Türkiye de bulunan tek müşterisi üzerinden ciro elde etmektedir. (16) Bildirim konusu işlem sonrasında kurulacak ortak girişimin taraflarından CDC, bir kamu limited şirketidir. Kamu otoritelerinin belirli bir koruma sağlamay ı amaçladığı özel fonları yöneterek kamu menfaatini sağlama görevini yerine getirmektedir. Bunun dışında iştirakleri vasıtasıyla yenilenebilir enerji, çevre ve enerji, konut ve emlak, yatırım ve özel sermaye, yolcu taşımacılığı, altyapı mühendisliği, kayak merkezi ve dinlenme alanları işletmeciliği, postacılık, dijital güvenilirlik alanlarında faaliyet göstermektedir. CDC dijital güvenilirlik alanında CDC Arkhineo aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Ancak Arkhineo bilgi veya belgelerin blok zinciri teknol ojisine dayalı olarak tespit ve tasdikine ilişkin herhangi bir çözüm sağlamamaktadır. CDC nin blok zinciri teknolojisine ilişkin üç tür faaliyeti bulunmaktadır. Bu faaliyetlerden Hexachain, seçimle getirilmiş resmi kurum çalışanları ve blok zinciri konusun da çalışan kamu yetkilileri arasında farkındalık yaratmak ve kamu hizmetlerinin modernizasyonunu sağlamak amacıyla birtakım servisler sunmaktadır. Liquidshare, Avrupalı küçük ve orta büyüklükteki işletmelerin hisseleri üzerinde ticaret sonrası ve pazar son rası olarak anılan işlemler zincirini basitleştirme alanında hizmet sunmaktadır. LaBChain ise bankalar, sigortacılar, varlık yöneticileri, blok zinciri teknolojisi start -up ları ve araştırma enstitülerinden oluşan üyelerinin arasındaki anlaşma ile ortak ko ntrol edilen tüzel kişiliği olmayan bir konsorsiyumdur. CDC Türkiye deki faaliyetlerini altı yabancı iştiraki ve Türkiye de yerleşik üç iştiraki aracılığıyla yürütmektedir. Bunlara ilişkin detaylı bilgi ye aşağıdaki tabloda yer verilmiştir: Tablo 2- CDC nin Türkiye de Faaliyeti Bulunan Yabancı İştiraklerine İlişkin Bilgiler İştirak Faaliyet Alanı ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Bildirim Formu 19-45/747 -321 5/5 Tablo 3- CDC nin Türkiye deki iştiraklerine ilişkin bilgile r İştirak Faaliyet Alanı ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Bildirim Formu (17) İşlem tarafı ana şirketler ENGIE, EDF, LA POSTE ve CDC ile bunların iştiraklerinin hiçbiri ortak girişim tarafından sunulacak hizmetleri sağlamamaktadır. Bildirim Form unda , kurulacak ortak girişimin öngörülebilir gelecekte ilgili alanda Türkiye de faaliyet göstermeyeceği ve faaliyet alanının coğrafi kapsamının Avrupa Birliği, Birleşik Krallık, İsviçre, Norveç, Fas, Cezayir ve Tunus olacağı belirtilmektedir. Bu sebeple işlem taraflarının Türkiye de bulunan faaliyetleri de dikkate alındığında, ortak girişim ve ana şirketler arasında Türkiye de herhangi bir yatay örtüşme veya dikey ilişki bulunmadığı görülmektedir. (18) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; bildirime k onu işl em sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SO NUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında i zne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, g erekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.