Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/M.Ö. -99/8 (Devralma) Karar Sayısı : 99-37/379 -244 Karar Tarihi : 04.08.1999 A-TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan :Prof.Dr.M.Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler :M.Zeki UZUN, Sadı k Kutlu, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER B- RAPORTÖRLER: Murat ÖZEYRANOĞLU, Abdulgani GÜNGÖRDÜ C- BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koç Holding A.Ş. 20 - İzocam Tic.San. A.Ş. - Demir Export A.Ş. D- TARAFLAR : - Garanti
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/M.Ö. -99/8 (Devralma) Karar Sayısı : 99-37/379 -244 Karar Tarihi : 04.08.1999 A-TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan :Prof.Dr.M.Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler :M.Zeki UZUN, Sadı k Kutlu, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER B- RAPORTÖRLER: Murat ÖZEYRANOĞLU, Abdulgani GÜNGÖRDÜ C- BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koç Holding A.Ş. 20 - İzocam Tic.San. A.Ş. - Demir Export A.Ş. D- TARAFLAR : - Garanti -Koza İnşaat San. ve Tic. A.Ş. Bağlarbaşı Kısıklı Cad. No:28 Altunizade 81180 Üsküdar - İstanbul - Hochtief A.G. Operplatz 2 45128, Essen - Almanya 30 - Koç Holding A.Ş. Nakkaşt epe Azizbey Sok. No:1 81207 Kuzguncuk -İstanbul - İzocam Tic. ve San. A.Ş . Büyükdere Cad. T.E.V. Kocabaş İş Hanı No:101 Kat:6 Gayrettepe - İstanbul - Demir Export A.Ş. İzmir Cad. Koç Han No:25/7 40 06440 Kı zılay- Ankara E- DOSYA KONUSU: Garanti -Koza İnşaat San. ve Tic. A.Ş.'nin ortaklarından Hochtief A.G.'nin %41.93'lük hissesinin Koç Holding A.Ş., İzocam Tic. ve San. A.Ş. ve Demir Export A.Ş.'ne devredilmesine ilişkin izin talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.7.1999 tarih, 2223 ve 23.7.1999 tarih, 2361 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin 50 99-37/379 -244 2Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 26.7.1999 tarih, D1/1/M.Ö. -99/8 sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 3.8.1999 tarih, REK.0.05.00.00/67 sayılı Başkanlık Önergesi ile 99 -37 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmı ştır. G-RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: Garanti -Koza İnşaat San. ve Tic. A.Ş. nin ortaklarından Hochtief A.G. nin % 41,93 lük hissesinin Koç Holding A.Ş., İzocam Tic. ve San. A.Ş. ve Demir Export A.Ş. tarafından devralınmasına ilişkin bildirimde, devralan teşebbüs lerin aynı ekonomik bütünlük içinde yer 60 almaları, bir başka deyişle devir sonrası kontrolün el değiştirmeyecek olması nedeniyle, söz konusu devir işleminin, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1 997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığı düşünülmektedir. H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 1. İlgili Pazar 70 Ürün Pazarı: Garanti -Koza İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. inşaat sektörü içer isinde bayındırlık yapıları, endüstriyel yapılar, konut ve hizmet yapıları inşaatı, ayrıca arazi geliştirme ve gayrimenkul pazarlama faaliyetleri ile iştigal etmektedir. Bu faaliyet alanları nitelik, amaç, fiyat gibi unsurlar dikkate alınarak talep ikames ine göre değerlendirildiğinde, ilgili ürün pazarı bayındırlık -endüstriyel - konut ve hizmet yapıları inşaatı ile arazi geliştirme ve gayrimenkul pazarlama faaliyetleri olarak ikiye ayrılmaktadır. Coğrafi Pazar: 80 Söz konusu teşebbüsün tüm Türkiye de faal iyet gösterdiği dikkate alındığında, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. 2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Garanti -Koza İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. de teşebbüslerin devralma öncesi ve sonrası karşıl aştırmalı sermaye oranları aşağıdaki şekildedir: Hissedar Devralma işlemi öncesi payı (%) Devralma işlemi sonrası payı (%) HOCHTIEF A.G. 41.93 --- Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş. 16,98 16,98 Koç Holding A.Ş. 19,78 40,75 T. Demirdöküm Fabrikaları A.Ş. 14,51 14,51 İzocam Ticaret ve San. A.Ş. 5,14 12,13 Demir Export A.Ş. --- 13,97 Sumru İlkel 0,27 0,27 Diğer 42 ortak 1,39 1,39 TOPLAM 100 100 90 99-37/379 -244 3Dosya mevcudu bilgi ve belgeler çerçevesinde, Garanti -Koza İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (Garanti -Koza) hissedarlarından olan Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş., T. Demirdöküm Fabrikaları A.Ş., İzocam Ticaret ve Sanayi A.Ş. ve Demir Export A.Ş.'nin ortaklık yapıları ve karar alma süreçleri incelendiğinde, anılan şirketlerin Koç Grubu'na ait olduğu ve toplam %56,14'lük pay ile Garanti -Koza'nın kontrolünü elinde bulundurduğu anlaşılmıştır. Devralma işlemi sonrasında, Koç Holding A.Ş. nin %40,75, Temel Ticaret ve Yatırım A.Ş. nin %16.98, T.Demirdöküm Fabrikaları A.Ş. nin %14,51, İzocam 100 Ticaret ve Sanayi A.Ş. ni n %12,13 ve Demir Export A.Ş. nin %13,97 olmak üzere Koç Grubu nun toplam payı'nın %56,14 ten %98,34 e çıktığı, dolayısıyla kontrolün el değiştirmediği kanaatine ulaşılmıştır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendinde Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi birleşme veya devralma sayılan haller olarak öngörülmüştür. 110 Ancak bir devralma ya da birleşme işlemi; teşebbüsler arasında gerçekleştirildiği takdirde, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında incelenebilir. Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde, " piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek v e tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbiri nden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir 120 teşebbüs sayılmaları gerektiği an laşılmalıdır. Devralma işleminin tarafları olan söz konusu şirketlerin Koç Grubunun kontrolünde olmaları, aynı ekonomik bütünlük içerisinde bulunmaları, dolayısıyla tek bir teşebbüs olarak kabul edilmeleri ve devir sonrası kontrolün el değiştirmeyecek olm ası hususları gözönüne alındığında, söz konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ'in anılan maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığı kanaatine varılmıştır. I- SONUÇ 130 Garanti -Koza İnşaat San. ve Tic. A.Ş. nin ortaklarından Hochtief A.G. nin %41,93 lük h issesinin Koç Holding A.Ş., İzocam Tic. ve San. A.Ş. ve Demir Export A.Ş. tarafından devralınması işleminde, Hochtief A.G. dışındaki tarafların aynı gruba dahil şirketler olması, dolayısıyla 4054 sayılı Kanun anlamında tek bir teşebbüs olarak kabul edilmel eri ve devir sonrasında kontrolün el değiştirmemesi nedeniyle, bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı 140 99-37/379 -244 4 Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.