2024/1223348 İhale Kayıt Numaralı "2025 Yılı Malzemeli Öğle Yemeği Hazırlanması,Taşınması ve Servis Hizmeti Alınması İşi" İhalesi
BAŞVURU SAHİBİ: Mega Destek Hiz. Pey. A.Ş. , İHALEYİ YAPAN İDARE: Hazine ve Maliye Bakanlığı Ankara Vergi Kaçakçılığı 1 Denetim Daire Başkanlığı , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1223348 İhale Kayıt Numaralı “ 2025 Yılı Malzemeli Öğle Yemeği Hazırlanması, Taşınması ve Servis Hizmeti Alınması İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Hazine ve Maliye Bakanlığı Ankara Vergi Kaçakçılığı 1 Denetim Daire Başkanlığı tarafından 13.11.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 2025 Yılı Malzemeli Öğle Yemeği Hazırlanması, Taşınması ve Servis Hizmeti Alınması İşi ” ihalesine ilişkin olarak Mega Destek Hiz. Pey. A.Ş.nin 06.12.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.12.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.12.2024 tarih ve 173747 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.12.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/1716 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) Teklifleri kapsamında sundukları işletme kayıt belgesinde faaliyet konusunun Gıda üretimi olarak değil toplu tüketim işletmeleri olarak belirtildiği ve Ankara il sınırları içerisinde mutfakları bulunmadığı gerekçeleriyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, ancak İdari Şartnamenin 7’nci maddesinde yeterlik belgesi olarak istenen işletme kayıt belgesinin faaliyet konusunun gıda üretimi olması yönünde bir kritere yer verilmediği, bununla birlikte Teknik Şartnamenin C.6’ncı maddesinde de işletme kayıt belgesinin faaliyet konusunun gıda üretimi olacağı hususunda herhangi bir düzenleme bulunmadığı, ayrıca hizmetin görüleceği mutfağın Ankara il sınırları içerisinde olması gerektiğine ilişkin olarak herhangi bir yeterlik kriteri belirlenmediği, dolayısıyla bu gerekçeyle de tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılamayacağı, 2) Tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinden bir diğerinin “sundukları iş deneyim belgesinin bölünen şirkete ait olması” olarak belirtildiği, ilgili ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde bölünen konumdaki Oben Dan. Bil. İşl. Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti.nin infisah ettiği, bu kapsamda tam bölünme ile faaliyet alanını esas alan bir bölünme gerçekleştiği, faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinden bölünme sözleşmesi/planı gereğince firmalarına devredilen iş deneyim belgeleri arasında yer alan ve teklife konu edilen iş deneyim belgesinin firmaları tarafından kullanılabileceği iddialarına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak: [adres satırı maskelendi] Belge Adı Açıklama Ortak Girişimlerde İşletme Kayıt Belgesi 5996 sayılı Kanun kapsamında çıkarılmış İşletme Kayıt Belgesi Tüm ortakların sunması gerekmektedir. Gıda Üretim Belgesi Gıda Üretim Belgesi Tüm ortakların sunması gerekmektedir. [adres satırı maskelendi] Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “…Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir...” hükmü, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş Deneyimini Gösteren Belgelerin Değerlendirilmesi” başlıklı altıncı kısmının 48’inci maddesinde “… (3) “İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur. … (8) İş deneyim belgesi sözleşmeyi imzalayan yüklenici adına düzenlenir. Ancak adına belge düzenlenen; a) Ticari işletmenin/esnaf işletmesinin ya da şahıs veya sermaye şirketinin ünvan değiştirmesi, b) Şahıs veya sermaye şirketinin Türk Ticaret Kanununa göre tür değiştirmesi, c) İş ortaklığının ortağı olan şirketlerin tasfiyesiz sona ererek kendi aralarında devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşmesi, hallerinde bu iş deneyim belgesinin ihalelerde kullanılabilmesi için bu değişikliklere ilişkin belgelerin de teklif veya başvuru kapsamında sunulması zorunludur. …” hükmü, Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı “59/A” maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. (2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır. (3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden gönderilmeyen teklifler kabul edilmez. … (5) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir… … (8) Tekliflerin açılması ve değerlendirilmesine ilişkin tutanaklar EKAP üzerinde hazırlandıktan sonra, çıktısı alınarak ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalanır ve her oturum kapatılmadan önce bilgiler EKAP’a kaydedilir. (9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. (10) İhale komisyonu tarafından 59 uncu madde kapsamında seçilen yönteme bağlı olarak ekonomik açıdan en avantajlı teklifin tespitinde aşağıdaki esaslar dikkate alınır: a) Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. …” hükmü, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “e-tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “(1) e-tekliflerin açılması ve ilk oturumun kapatılmasından sonra, ihale komisyonu belirleyeceği bir tarih ve saatte toplanır ve EKAP üzerinde tekliflerin değerlendirmesine başlanır. … (3)İhale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile ilgili değerlendirme, e-teklif kapsamında yüklü olan belgelerin ve EKAP üzerinden ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinden sorgulama suretiyle elde edilen bilgilerin değerlendirilmesi suretiyle yapılır. (4)Yeterlik kriterlerinin istekliler tarafından karşılanıp karşılanmadığına ilişkin değerlendirme ihale dokümanında yer alan hükümler çerçevesinde yapılır. Yeterlik kriterlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve bu husus gerekçesi de açıkça belirtilmek suretiyle EKAP’a kaydedilir. …” hükmü yer almaktadır. 28/01/2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile “… Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelere ilişkin olarak; 1) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirket namına düzenlenen iş deneyim belgelerinin sadece bu şirket tarafından kullanılabileceğine; bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğine, 2) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirkete ait cironun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait cironun, faaliyet alanını esas alan bir bölünme söz konusu ise faaliyet alanına göre ayrıştırılarak, faaliyet alanına göre bir bölünme söz konusu değil ise bölünen malvarlığı değerlerinin büyüklükleri oranında bölünmek suretiyle, bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce kullanılabileceğine, 3) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bilançoların sadece namına düzenlendiği şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait bilançoların bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce bilançolarının olmadığı yıllar için kullanılabileceğine, …” karar verilmiştir. Başvuru sahibi Mega Destek Hiz. Peyzaj A.Ş. tarafından, iş deneyime ilişkin olarak Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü (EÜAŞ) Satın Alma ve Malzeme Yönetimi Daire Başkanlığı İç Satın Alma Müdürlüğü’ne gerçekleştirilen iş kapsamında alınmış iş bitirme belgesi sunulduğu, bahse konu belgede yüklenicinin ticaret unvanının Oben Dan. Bil. İşl. Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. olarak belirtildiği görülmüştür. e-ihale olarak gerçekleştirilen ihalelerde yeterlik değerlendirmesi istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler üzerinden yapılmakta, yeterlik kriteri olarak belirlenen ve yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmeyen bir bilgi ve/veya belge için idare tarafından ayrıca araştırma yapılarak teklif değerlendirmesinde kullanılması imkânı bulunmamaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48.8’inci maddesinde, iş deneyim belgesinin geçerliliğini etkileyen unvan değişikliği, tür değişikliği ve birleşme gibi durumlarda, bu değişikliklere ilişkin belgelerin de teklif kapsamında sunulması zorunluluğu getirilerek bu kapsamdaki sorumluluğun isteklilere atfedildiği, dolayısıyla, aynı şekilde şirket bölünmesi gibi iş deneyim belgesinin kullanım hakkını doğrudan etkileyen bir hukuki sürece ilişkin belgelerin sunulmasının da isteklinin görev ve sorumluluğunda olduğunun anlaşılabileceği, nitekim bölünme durumuna ilişkin herhangi bir bilgi/belge sunulmayarak tek başına ilgili iş deneyim belgesi beyanından hareketle teklife konu iş deneyim belgesinin hukuki geçerliliğinin ve kullanım hakkının tespit edilemeyeceği, mevcut şartlar altında bu kapsamdaki tespitin idarenin sorumluluğunda olmadığı anlaşılmaktadır. Başvuru sahibi Mega Destek Hiz. Peyzaj A.Ş. tarafından, firmalarınca faaliyet alanını esas alan bir bölünme gerçekleştirildiği bunun da bölünme sözleşmesi/planında belirtildiği, dolayısıyla söz konusu belgenin kendileri adına iş deneyimi tevsiken kullanılabileceği iddia edilmekle birlikte, anılan istekli tarafından beyan edilen iş deneyim belgesinde işin yüklenicisinin Oben Dan. Bil. İşl. Eğt. İnş. Tem. Yem. ve Tur. San. Tic. Ltd. Şti. olarak belirtildiği, mevzuat hükümleri uyarınca bir başka tüzel kişiye/ortağa ait iş deneyim belgelerinin belirli şartlarda kullanılabileceği, istekliler ile ihaleye katılım amacıyla sundukları belgeler arasındaki bağın ilgili istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler üzerinden yapılacağı, harici bir duruma ilişkin tespit işleminin de yine ilgili istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler doğrultusunda yapılabileceği ancak başvuru sahibi istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen iş bitirme belgesinin kendileri tarafından iş deneyimi tevsiken kullanılabilirliğine ilişkin herhangi bir bilgi/belge beyanında bulunulmadığı, dolayısıyla anılan istekli tarafından iş deneyime ilişkin yeterlik kriterlerinin mevzuat hüküm ve açıklamaları uyarınca sağlanamadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır. B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.